Q

M企業(yè)被列入“政府采購嚴(yán)重違法失信行為記錄名單” ，財政部門對其的處罰決定為：“自本處罰決定書生效之日起一年內(nèi)禁止參加政府采購活動，處以本次項目采購金額千分之五的罰款（罰款金額屬于當(dāng)?shù)氐妮^大數(shù)額罰款）”。一年的“禁賽”期限剛剛屆滿，此時，M企業(yè)參與某公開招標(biāo)項目的投標(biāo)，投標(biāo)文件里放置了無重大違法記錄的聲明函。根據(jù)《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第二十二條第五項的規(guī)定，供應(yīng)商參加政府采購活動應(yīng)當(dāng)具備一定的基本條件，比如，參加政府采購活動前三年內(nèi)，在經(jīng)營活動中沒有重大違法記錄。那么，M企業(yè)是否構(gòu)成虛假應(yīng)標(biāo)或者是提供虛假材料謀取中標(biāo)？

A

存在上述疑問的從業(yè)者不在少數(shù)，為了解答這一問題，記者向提問者們進一步了解情況后發(fā)現(xiàn)，該問題可以拆解為兩個步驟加以解決。

第一問：

“按照《政府采購法》第二十二條第五項的規(guī)定以及財政部門對M企業(yè)的處罰決定，M企業(yè)是自處罰決定書生效之日起一年內(nèi)不得參與政府采購活動，還是自處罰決定書生效之日起三年內(nèi)不得參與政府采購活動？”

“應(yīng)當(dāng)是一年?！睆B門市財政局條法處處長林日清告訴記者，因為這是經(jīng)過行政處罰程序認(rèn)定的，如果限定期限存在歧義時，應(yīng)采用對相對人較為有利的解釋。

林日清進一步解釋道：“如果認(rèn)定為三年，實際上就推翻了一年的行政處罰。行政處罰是依法做出的，在沒有被撤銷之前，是合法有效的?！?/p>

對此，海南菲迪克招標(biāo)咨詢有限公司彭時明也持有相同觀點，并指出，M企業(yè)過了處罰期限，處罰期之外，應(yīng)當(dāng)被視為正常的供應(yīng)商，如果再追究“違法記錄”，相當(dāng)于疊加處罰，不合理也不合法。

第二問：

“上述問題中的情況，M企業(yè)是否構(gòu)成虛假應(yīng)標(biāo)或者以虛假材料謀取中標(biāo)？”

“首先應(yīng)明確是誰把M企業(yè)納入了‘黑名單’”上海市政府采購中心高級工程師秦志龍向記者介紹，實踐中，采購人或者代理機構(gòu)目前是以“信用中國”和“中國政府采購網(wǎng)”上的信息為依據(jù)，同時還會關(guān)注企業(yè)具體是因為什么原因被納入“黑名單”？不同的情況，認(rèn)定結(jié)果也不一樣，如果供應(yīng)商的違規(guī)行為不屬于重大違法記錄的界定范圍，供應(yīng)商就不構(gòu)成虛假應(yīng)標(biāo)，或者是提供虛假材料謀取中標(biāo)。

“是的，要視具體情況而定?！绷秩涨逡舱J(rèn)為，如果處罰機關(guān)事先告知M企業(yè)，其罰款金額屬于較大數(shù)額罰款，M企業(yè)可以申請聽證，從而可以推定供應(yīng)商知曉此前的行為屬于重大違法行為，并進一步認(rèn)定其以虛假材料謀取中標(biāo)。

此外，彭時明表示，以上討論的范圍都是界定在“禁賽”期限已經(jīng)屆滿，如果處罰期限尚未屆滿，對M企業(yè)可以不做虛假認(rèn)定，直接判定其不具備供應(yīng)商的基本條件即可。

《中華人民共和國政府采購法實施條例》

第十九條政府采購法第二十二條第一款第五項所稱重大違法記錄，是指供應(yīng)商因違法經(jīng)營受到刑事處罰或者責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰。供應(yīng)商在參加政府采購活動前3年內(nèi)因違法經(jīng)營被禁止在一定期限內(nèi)參加政府采購活動，期限屆滿的，可以參加政府采購活動。

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