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串通投標行為屬于“串通投標罪”的判斷

(一)串通投標罪的定義

有串通投標情形的,則必然是違法行為(違反《招標投標法》),但不一定屬于刑事犯罪。

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“串通投標罪”屬于刑事犯罪類型,《刑法》第二百二十三條規(guī)定,串通投標罪為:投標人相互串通投標報價,損害招標人或者其他投標人利益,情節(jié)嚴重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金。投標人與招標人串通投標,損害國家、集體、公民的合法利益的,依照前款的規(guī)定處罰。

判斷是否屬于串通投標罪的關(guān)鍵在于情節(jié)嚴重程度。根據(jù)最高人民檢察院、公安部2010年發(fā)布的《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定(二)》第七十六條,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:

1.損害招投標人、國家集體利益,直接經(jīng)濟損失在50萬元的;

2.違法所得在10萬元的;

3.中標項目金額在200萬元的;

4.采取威脅、欺騙或者賄賂等非法手段的;

5.雖未達到上述數(shù)額標準,但兩年內(nèi)因串通投標,受過行政處罰二次以上,又串通投標的;

6.其他情節(jié)嚴重的情形。

(二)《刑法》和《民法》不同的適用原則

“以事實為根據(jù),以法律為準繩”是中國法律的基本原則,但在具體適用上,卻存在“疑罪從無”和“高度蓋然性”兩種大相徑庭的判斷原則。

疑罪從無原則適用于《刑法》領(lǐng)域,通俗理解為疑點利益歸于被告人,并且舉證責(zé)任由控方承擔(dān),被告原則上不承擔(dān)舉證責(zé)任。如果按該原則,對于疑似串通投標的某些行為,若無確鑿證據(jù)則不能判定為串通投標。

高度蓋然性原則適用于《民法》領(lǐng)域,即大概率因果關(guān)系?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》(法釋〔2015〕5號)第一百零八條規(guī)定:對負有舉證證明責(zé)任的當事人提供的證據(jù),人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實,確信待證事實的存在具有高度可能性的,應(yīng)當認定該事實存在。

實踐中大部分串通投標行為未達到上述標準,則不屬于串通投標罪,不屬于《刑法》范疇,而屬于《民法》范疇,所以串通投標的行為主要適用“高度蓋然性”原則,不適用“疑罪從無”原則。

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