招標文件的澄清和修改作為招標文件的一部分,與招標文件有同等效力。在實踐中普遍存在對招標文件的澄清與修改重視不足、澄清與修改程序合規(guī)性不夠、對澄清與修改的內(nèi)容把關(guān)檢查不嚴等問題,極易引發(fā)后續(xù)爭議甚至異議投訴。本文從法律法規(guī)解讀入手,分析招標文件澄清及修改的必要性,并就如何審慎地開展招標文件的澄清修改、從程序及內(nèi)容管理方面給出具體意見和建議。
招標文件澄清與修改的法律規(guī)定及必要性分析
(一)法律規(guī)定及解讀
對已發(fā)出的招標文件進行澄清和修改是招標投標活動中較為常見的環(huán)節(jié)?!墩袠送稑朔ā返诙龡l明確規(guī)定,“招標人對已發(fā)出的招標文件進行必要的澄清或者修改的,應(yīng)當在招標文件要求提交投標文件截止時間至少十五日前,以書面形式通知所有招標文件收受人,該澄清或者修改的內(nèi)容為招標文件的組成部分。”《招標投標法實施條例》第二十條細化了相關(guān)規(guī)定,“招標人可以對已經(jīng)發(fā)出的資格預審文件或者招標文件進行必要的澄清或修改。澄清或修改的內(nèi)容可能影響資格預審申請文件或者投標文件編制的,招標人應(yīng)當在提交資格預審申請文件截止時間至少3日前,或者投標截止時間至少15日前,以書面形式通知所有獲取資格預審文件或者招標文件的潛在投標人;不足3日或者15日的,招標人應(yīng)當順延提交資格預審申請文件或者投標文件的截止時間?!?/p>
相關(guān)法律法規(guī)一是明確賦予了招標人對已經(jīng)發(fā)出的文件進行澄清與修改的權(quán)利,即在資格審核或者開標前,招標人有權(quán)對文件進行澄清與修改;二是明確了澄清與修改的效力,即澄清與修改的內(nèi)容是招標文件的組成部分,與招標文件有同等效力,是評標活動的依據(jù);三是根據(jù)所發(fā)出文件的性質(zhì)不同,對資格預審文件以及招標文件的澄清與修改時間作出不同約定,特別指出了在潛在投標人準備時間不足的情況下,相應(yīng)截止時間應(yīng)予以順延的要求。
(二)重要性、必要性及原因分析
之所以需要對招標文件進行澄清與修改,主要源于招標文件編制質(zhì)量尚不能做到“一次到位”。特別是一些復雜的招標項目,招標文件包括招標項目的技術(shù)要求、對投標人資格審查的標準、投標報價要求和評標標準、擬簽訂合同的主要條款等諸多內(nèi)容,在編制招標文件過程中容易出現(xiàn)前后矛盾、表述含混甚至缺漏的情況。特別是在實質(zhì)性要求和條件上出現(xiàn)這種缺漏瑕疵時,極易引發(fā)歧義,造成后續(xù)開評標爭議。因此在《招標投標法》(2017年修正)和《招標投標法實施條例》(2019年修訂)中,均對“必要的澄清或者修改”作了強調(diào)。澄清與修改的必要性可以理解為:如果不作出澄清與修改,將會導致潛在投標人不能正確理解、準確解讀招標文件的實質(zhì)性要求和條件,甚至直接影響投標及評標委員會的評標評審。
對招標文件的澄清與修改一般由招標人/招標機構(gòu)正式發(fā)出,但澄清與修改需求的提出主要來自招標人與潛在投標人兩個方面。一是招標人對于招標文件的“主動澄清與修改”,即在招標文件發(fā)出后,招標人通過自查發(fā)現(xiàn)文件存在質(zhì)量問題,由招標人主動提出補充說明及修正的需求,以進一步完善招標文件。二是潛在招標人的“被動澄清與修改”,即潛在投標人收到招標文件后,在編制投標文件過程中基于自身投標響應(yīng)的準備情況,向招標人/招標機構(gòu)提出的針對招標文件的澄清與修改要求。目前“被動澄清與修改”是招標投標活動實踐中較多出現(xiàn)的情形。