案例:某市公共資源交易中心向當(dāng)?shù)啬池斦块T發(fā)來《關(guān)于兩家投標(biāo)公司存在投標(biāo)文件制作機器碼一致問題的反饋函》,反映本地政府采購的一個服務(wù)項目,在符合性評審階段進行標(biāo)識雷同性分析時,系統(tǒng)顯示有兩家投標(biāo)公司的電子投標(biāo)文件制作機器碼一致,提示兩家公司的電子投標(biāo)文件出自同一臺電腦,根據(jù)有關(guān)規(guī)定確定兩家公司涉嫌串通投標(biāo),作出兩家公司投標(biāo)無效的決定,并要求當(dāng)?shù)刎斦块T依法處理。
根據(jù)以上的案例,我們查詢到了《中華人民共和國政府采購法》 (以下簡稱《政府采購法》)第七十七條規(guī)定:“供應(yīng)商與采購人、其他供應(yīng)商或者采購代理機構(gòu)惡意串通的,處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款,列入不良行為記錄名單,在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動,有違法所得的,并處沒收違法所得,情節(jié)嚴重的,由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。在這一處理規(guī)定中,我們可以注意到惡意串通的幾個關(guān)鍵詞。只有惡意串通才適用于上述處理規(guī)定。
那么,關(guān)于惡意串通的有關(guān)規(guī)定有哪些呢?我們可以查詢到《中華人民共和國政府采購法實施條例》(以下簡稱《實施條例》)第七十四條列舉了供應(yīng)商6條惡意串通情形,即供應(yīng)商直接或者間接從采購人或者采購代理機構(gòu)處獲得其他供應(yīng)商的相關(guān)情況并修改其投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件;供應(yīng)商按照采購人或者采購代理機構(gòu)的授意撤換、修改投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件;供應(yīng)商之間協(xié)商報價、技術(shù)方案等投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件的實質(zhì)性內(nèi)容;屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織成員的供應(yīng)商按照該組織要求協(xié)同參加政府采購活動;供應(yīng)商之間事先約定由某一特定供應(yīng)商中標(biāo)、成交;供應(yīng)商之間商定部分供應(yīng)商放棄參加政府采購活動或者放棄中標(biāo)、成交。
根據(jù)上述案例的內(nèi)容,本案主要是由于兩家供應(yīng)商制作的電子招標(biāo)文件的機器碼一致,且電子招標(biāo)文件來自同一臺電腦。不能認定這種情況屬于《實施條例》第七十四條規(guī)定的惡意串通。
之后,我們又注意到了《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)管理辦法》(財政部令第87號,以下簡稱87號令)中有“視為投標(biāo)人串通投標(biāo)”的有關(guān)規(guī)定,其中就規(guī)定“不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件由同一單位或者個人編制”視為串通投標(biāo)。這個規(guī)定與本案“兩家供應(yīng)商的電子投標(biāo)文件出自同一臺電腦”情形較為相似,另外,根據(jù)某省財政廳關(guān)于政府采購政策有關(guān)問題的復(fù)函,該情況可以視為投標(biāo)人串通投標(biāo),其投標(biāo)無效。
基于上述法律法規(guī)和政策的分析,本案中,兩個招標(biāo)公司制作的電子投標(biāo)文件具有相同的機器碼,且電子投標(biāo)文件來自同一臺計算機,不能直接認定為“惡意串通”。關(guān)于本案的處理,陜西省岐山縣財政局牛亞杰認為可以向這兩家供應(yīng)商發(fā)出調(diào)查函,要求供應(yīng)商如實反映情況,并根據(jù)供應(yīng)商的答復(fù),認定其行為屬于串通投標(biāo)或者惡意串通。認定投標(biāo)人有串通投標(biāo)行為,由于這些投標(biāo)在評標(biāo)過程中已被視為無效投標(biāo),監(jiān)管部門不需要對其進行處理。如果認定為惡意串通,將按照《政府采購法》第七十七條的規(guī)定處理。