當(dāng)施工合同和招投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書不一致該如何處理？

# 標(biāo)書制作 2023-03-31 11:15 來源：

最高法規(guī)定

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第二十二條規(guī)定，當(dāng)事人簽訂的建設(shè)工程施工合同與招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書載明的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款不一致，一方當(dāng)事人請求將招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書作為結(jié)算工程價款的依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持。

當(dāng)施工合同和招<a href=

1.適用情形

本條款的適用情境為：建設(shè)工程經(jīng)過了招投標(biāo)程序，甲方作為建設(shè)方發(fā)出了招標(biāo)文件，乙方是施工企業(yè)制作投標(biāo)文件參與投標(biāo)，經(jīng)過評標(biāo)后，確定乙方中標(biāo)，并發(fā)出中標(biāo)通知書。但是在中標(biāo)確定后，建設(shè)方利用其優(yōu)勢地位，希望得到更好的條件，又就建設(shè)工期、工程價款、工程范圍等實質(zhì)性內(nèi)容與承包商進(jìn)行協(xié)商，最終簽署的建設(shè)工程施工合同與招標(biāo)文件、投標(biāo)文件的內(nèi)容不一致。這個時候如果起了糾紛，要以建設(shè)工程合同還是招投標(biāo)文件作為結(jié)算依據(jù)呢？本條款給出的結(jié)論是：要以招投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書作為結(jié)算依據(jù)。

2.條款區(qū)分

理解此條款，我們要區(qū)分招投標(biāo)法和普通債法的關(guān)于訂立合同的不同規(guī)則和價值取向。

（1）依據(jù)《民法典》第四百七十三條的規(guī)定“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的表示。拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、債券募集辦法、基金招募說明書、商業(yè)廣告和宣傳、寄送的價目表等為要約邀請”。招標(biāo)文件屬于要約邀請，依據(jù)合同以要約—承諾方式訂立的規(guī)定，在債法領(lǐng)域，要約邀請本無約束力。

（2）但在招投標(biāo)法領(lǐng)域內(nèi)，招標(biāo)文件具有重要的法律意義。依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十七條、第四十一條的規(guī)定，投標(biāo)文件作為要約，必須對招標(biāo)文件進(jìn)行實質(zhì)性的響應(yīng)，否則就是廢標(biāo)。

第二十七條第一款規(guī)定：投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的要求編制投標(biāo)文件。投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)文件提出的實質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)。

第四十一條規(guī)定，中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一：(一)能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項綜合評價標(biāo)準(zhǔn)；(二)能夠滿足招標(biāo)文件的實質(zhì)性要求，并且經(jīng)評審的評標(biāo)價格最低；但是投標(biāo)價格低于成本的除外。

第四十二條第一款規(guī)定，評標(biāo)委員會經(jīng)評審，認(rèn)為所有投標(biāo)都不符合招標(biāo)文件要求的，可以否決所有投標(biāo)。所以評標(biāo)委員會對于投標(biāo)文件，只能做出中標(biāo)或者不中標(biāo)的結(jié)果，不能有其他選擇。

所以，中標(biāo)通知書作為承諾，不得違反招標(biāo)文件和投標(biāo)文件。

《招投標(biāo)法》之所以作出這樣的規(guī)定，是因為招投標(biāo)法規(guī)定的招投標(biāo)，體現(xiàn)的是公開、公平、公正的原則，招標(biāo)人和評標(biāo)委員會要公平對待所有投標(biāo)人，如果允許在公開程序之外搞小動作，那就破壞了公開公平公正的原則，損害了其他未中標(biāo)人的利益，所以，招投標(biāo)法對這種行為嚴(yán)格禁止。

（3）《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條第一款規(guī)定“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”。

《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第五十七條也有明確的規(guī)定。該條規(guī)定“招標(biāo)人與中標(biāo)人簽訂合同的標(biāo)的、價款、質(zhì)量、履行期限等主要條款應(yīng)當(dāng)與招標(biāo)文件和內(nèi)容一致”。這里說的標(biāo)的也就是工程范圍，履行期限也就是工期。這兩條規(guī)定是制定該第10條司法解釋的重要依據(jù)。

該條文實際包含了兩層意思，一是中標(biāo)合同只能依據(jù)招標(biāo)文件和投標(biāo)文件的內(nèi)容訂立；第二層意思，既不允許中標(biāo)合同違反招標(biāo)文件和投標(biāo)文件訂立，也不允許當(dāng)事人采取訂立陰陽合同手段，另行訂立背離中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。第二層意思在本解釋第二條，本條著重在第一層意思。

（4）招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書、施工合同的效力順序

上述列舉了招投標(biāo)法第四十六條、第二十七條、第四十一條、第四十二條的規(guī)定，明確了三個原則：一、投標(biāo)文件必須對招標(biāo)文件進(jìn)行實質(zhì)性響應(yīng)；二、評標(biāo)委員會只能做出中標(biāo)或者不中標(biāo)的選擇，并向中標(biāo)者發(fā)出中標(biāo)通知書或者否決所有投標(biāo)；三、施工合同只能依據(jù)招投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書簽署。

因此，招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書、施工合同的效力順序如下：第一位招標(biāo)文件、第二位是投標(biāo)標(biāo)書，第三位是中標(biāo)通知書，第四位是施工合同，最后才是補充協(xié)議。

（5）最高人民法院民一庭負(fù)責(zé)人就該解釋接受采訪時，特別強調(diào)“最重要的是，第10條確定了一項基本原則，即當(dāng)事人簽訂的建設(shè)工程施工合同的實質(zhì)性內(nèi)容只要與招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書的記載不一致，就應(yīng)當(dāng)以招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書作為結(jié)算建設(shè)工程價款的依據(jù)，以徹底杜絕黑白合同，明招暗定現(xiàn)象”。所以，最高法院非常重視第十條的基石作用，其也必將在實踐中對于維護建筑市場秩序起到重要作用。