分公司是指一個(gè)公司管轄的分支機(jī)構(gòu)，公司在其住所以外設(shè)立的以自己的名義從事活動(dòng)的機(jī)構(gòu)。分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。為了避免不小心觸犯到法律范圍以外情況，我們一起來學(xué)習(xí)一些總公司與分公司的相關(guān)問答吧!

　　一、“總公司和分公司能否參加同一個(gè)項(xiàng)目的政府采購活動(dòng)?”

　　問題分析：根據(jù)《中華人民共和國政府采購法實(shí)施條例》(以下簡稱《實(shí)施條例》)第十八條：“單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在直接控股、管理關(guān)系的不同供應(yīng)商，不得參加同一合同項(xiàng)下的政府采購活動(dòng)。除單一來源采購項(xiàng)目外，為采購項(xiàng)目提供整體設(shè)計(jì)、規(guī)范編制或者項(xiàng)目管理、監(jiān)理、檢測等服務(wù)的供應(yīng)商，不得再參加該采購項(xiàng)目的其他采購活動(dòng)?！?總公司與分公司的關(guān)系是否屬于《實(shí)施條例》第十八條中所指“單位負(fù)責(zé)人為同一人或者存在直接控股、管理關(guān)系的不同供應(yīng)商”?

　　解答：

　　1、《實(shí)施條例》第十八條釋義第一項(xiàng)對(duì)“關(guān)聯(lián)供應(yīng)商不得參加同一合同項(xiàng)下采購活動(dòng)的具體情形”做了如下定義：“單位負(fù)責(zé)人，是指單位法定代表人或者法律、行政法規(guī)規(guī)定代表單位行使職權(quán)的主要負(fù)責(zé)人。所謂法定代表人，是指由法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人對(duì)外行使民事權(quán)利、履行民事義務(wù)的負(fù)責(zé)人。所謂法律、行政法規(guī)規(guī)定代表單位行使職權(quán)的主要負(fù)責(zé)人，是指除法定代表人以外，法律、行政法規(guī)規(guī)定的代表單位行使職權(quán)的主要負(fù)責(zé)人。如個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人，代表合伙企業(yè)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人等……所謂管理關(guān)系，是指不具有出資持股關(guān)系的其他單位之間存在的管理與被管理關(guān)系，如一些上下級(jí)關(guān)系的事業(yè)單位和團(tuán)體組織。”

　　2、根據(jù)《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)第十三條：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。”第十四條“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)?！笨芍偣緸榉ㄈ耍鋯挝回?fù)責(zé)人為法定代表人。法定代表人由董事長、執(zhí)行董事、經(jīng)理，三者之一擔(dān)任，法定代表人的設(shè)立與變更均需要辦理登記。而分公司不具備法人資格，其負(fù)責(zé)人有可能是總公司的單位負(fù)責(zé)人，也有可能是總公司任命的其他人。如果總公司與分公司的單位負(fù)責(zé)人為同一人，根據(jù)《實(shí)施條例》第十八條規(guī)定，“單位負(fù)責(zé)人為同一人，不得參加同一合同項(xiàng)下的政府采購活動(dòng)。”

　　3、除了政府采購貨物、服務(wù)類項(xiàng)目，工程項(xiàng)目對(duì)參與投標(biāo)不具有獨(dú)立法人資格的附屬機(jī)構(gòu)(分公司)也作出了規(guī)定。據(jù)悉，《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》(七部委30號(hào)令)第三十五條：“投標(biāo)人是響應(yīng)招標(biāo)、參加投標(biāo)競爭的法人或者其他組織。招標(biāo)人的任何不具獨(dú)立法人資格的附屬機(jī)構(gòu)(單位)，或者為招標(biāo)項(xiàng)目的前期準(zhǔn)備或者監(jiān)理工作提供設(shè)計(jì)、咨詢服務(wù)的任何法人及其任何附屬機(jī)構(gòu)(單位)，都無資格參加該招標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)?！?/p>

　　因此，總公司和分公司不能參加同一個(gè)政府采購項(xiàng)目，無論是貨物、服務(wù)還是工程類。

　　二、總公司中標(biāo)能否委托分公司簽訂合同、履行合同?

　　問題分析：依照 “87號(hào)令”第七十三條可知采購人與中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的約定依法履行合同義務(wù)。政府采購合同的履行、違約責(zé)任和解決爭議的方法等適用《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)。《合同法》第九條：“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同?！币虼丝梢越忉尀?，中標(biāo)總公司可以委托代理人訂立(簽訂)合同。前提是，代理人具備民事權(quán)利能力和民事行為能力。那分公司是否具備以上能力?

　　解答：

　　1、民事主體資格可以稱為民事主體能力。其具體的法律含義是：民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。法律將民事主體能力分為兩個(gè)種類，即民事權(quán)利能力和民事行為能力。民事權(quán)利能力是指民事主體依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格;民事行為能力是指民事主體以自己的行為享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。我國目前對(duì)民事主體的基本認(rèn)定是隨著《民法通則》的頒布和實(shí)施而形成的，《民法通則》中民事主體分為自然人和法人，沒有就非法人組織的民事資格提出解決方案，因此分公司的民事主體資格也未相應(yīng)明確。

　　2、但根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第四十八條：“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。法人由其法定代表人進(jìn)行訴訟。其他組織由其主要負(fù)責(zé)人進(jìn)行訴訟?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<民事訴訟法>若干問題的意見》第四十條指出:“民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)……”依據(jù)《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》第四十七條：“公司設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起30日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記……分公司的公司登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予登記的，發(fā)給《營業(yè)執(zhí)照》……”可見，分公司可以作為民事訴訟的當(dāng)事人，并且可以合法取得營業(yè)執(zhí)照。通過以上所述，分公司的民事主體資格是合法的，也就是分公司具備民事權(quán)利能力和民事行為能力。因此，只要有總公司授權(quán)，分公司可以簽訂政府采購合同。

　　3、分公司履行合同，在法律意義上講就是公司履行合同。公司中標(biāo)后委托分公司履約合同這一行為符合“87號(hào)令”第七十三條“采購人與中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的約定依法履行合同義務(wù)”的規(guī)定。因此，在總公司授權(quán)委托書等相關(guān)手續(xù)完備后，分公司履行政府采購合同的行為從法律角度講是有效的，但該采購合同的法律責(zé)任需由總公司承擔(dān)?！?/p>

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