近年來,在很多招標(biāo)項目中發(fā)現(xiàn),轉(zhuǎn)包、掛靠和違法分包等違法違規(guī)行為屢禁不止。有一些公司,將其承包的工程壓價轉(zhuǎn)包,或違法分包,形成“層層轉(zhuǎn)包、層層剝皮”的現(xiàn)象,實際用于工程建設(shè)的費(fèi)用大為減少,導(dǎo)致偷工減料,埋下質(zhì)量安全隱患。結(jié)合招投標(biāo)活動實踐,總結(jié)了在招投標(biāo)活動中,項目轉(zhuǎn)包、掛靠、違法分包行為的審計方法。
一、轉(zhuǎn)包、掛靠、違法分包的定義
轉(zhuǎn)包,是指承包單位承包工程后,不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù),將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或個人施工的行為。掛靠,是指單位或個人以其他有資質(zhì)施工單位的名義承攬工程(參與投標(biāo)、訂立合同、辦理有關(guān)施工手續(xù)、從事施工等活動)的行為。違法分包,是指承包單位承包工程后違反法律法規(guī)規(guī)定,把單位工程或分部分項工程分包給其他單位或個人施工的行為。
二、轉(zhuǎn)包、掛靠、違法分包行為認(rèn)定的法規(guī)
按照法規(guī)的施行時間不同,認(rèn)定的法規(guī)分為:2014年9月1日至2018年12月31日期間,住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法(試行)》(建市〔2014〕118號);2019年1月1日迄今,住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》(建市規(guī)[2019]1號)。
三、轉(zhuǎn)包和掛靠的區(qū)別
掛靠與轉(zhuǎn)包具有相似性,從外在形式上看,都是與發(fā)包方簽訂承包合同的承包人不實際履行承包合同約定的承包內(nèi)容,而是全部由第三方完成,但兩種行為所涉及的民事責(zé)任的承擔(dān)主體與承擔(dān)方式等均不同。
1,取得承包權(quán)的時間不同。
轉(zhuǎn)包一般都是取得承包權(quán)以后產(chǎn)生的行為,項目前期的談判、協(xié)商、招投標(biāo)等事務(wù)都是承包人完成,承包人承攬工程后又將工程全部轉(zhuǎn)交給第三方施工。而掛靠往往在爭取承包權(quán)時就有了明顯的行為,實際施工人在承攬工程時參與了項目的前期談判、協(xié)商、招投標(biāo)等事務(wù),并在整個過程中起了決定性作用。
2,施工現(xiàn)場的人員構(gòu)成不同。
一般轉(zhuǎn)包者會派駐少量管理人員參與施工管理,而掛靠是幾乎所有的管理和技術(shù)人員都是其他單位人員。
3,承包的工程范圍不同。
轉(zhuǎn)包往往是全部工程轉(zhuǎn)包或者肢解后分包,而掛靠一般都是承包所有工程。
4,承接工程的實際主體(含單位、個人)不同。
掛靠一般是不滿足資質(zhì)的主體通過各種手段承接工程,但自己又沒有滿足資質(zhì)的公司去承接;而轉(zhuǎn)包是滿足資質(zhì)的工程承接工程后,出于各種原因不得不將工程全部或肢解后轉(zhuǎn)包給其他單位或個人。
5,處理處罰(罰款)力度不一樣。
按照《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第六十一條、六十二條規(guī)定,掛靠行為的罰款是對勘察、設(shè)計、監(jiān)理合同的掛靠雙方均處以合同價的1-2倍罰款,對施工合同的掛靠,是對雙方處以合同價款2%以上4%以下的罰款。轉(zhuǎn)包行為的罰款是對勘察、設(shè)計、監(jiān)理合同的轉(zhuǎn)包一方均處以合同價25%以上50%以下罰款,對施工合同的轉(zhuǎn)包方處以0.5%以上1%以下罰款。
四、轉(zhuǎn)包、違法分包的審計方法
轉(zhuǎn)包、違法分包行為的審計需要對建設(shè)項目業(yè)務(wù)和財務(wù)同時進(jìn)行。
1,收集、統(tǒng)計基礎(chǔ)資料
清理收集被審計單位提供的施工總承包合同及分包合同,并形成分包合同臺賬,關(guān)注是否有承包單位將其承包的工程分包給個人的情形;通過施工單位財務(wù)序時賬篩選各分包單位名單及付款情況,并形成財務(wù)合同臺賬,關(guān)注分包單位收款有無委托付款的情形;在住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部《全國建筑市場監(jiān)管公共服務(wù)平臺》上逐一核實各分包單位的企業(yè)資質(zhì),包括分包單位企業(yè)資質(zhì)的變更及審核情況;清理收集主要材料供應(yīng)商合同,并形成主材供應(yīng)商合同臺賬;在工商網(wǎng)站上核查、統(tǒng)計各分包單位及主材供應(yīng)商企業(yè)信息,包括法人代表、股東、注冊地址、聯(lián)系方式等(以上信息均含歷史變更信息),并完善到分包合同及主材供應(yīng)商臺賬中。
2,綜合分析、比對
對比、分析分包合同臺賬與財務(wù)合同臺賬,重點核查分包合同臺賬有無漏報、瞞報的情況,往往漏報、瞞報的分包合同都有問題;篩選分包合同臺賬,結(jié)合認(rèn)定法規(guī)中違法轉(zhuǎn)包(九種情形)、違法分包(六種情形)的情形進(jìn)行一一對比,最終確定相應(yīng)的違法行為。
建筑工程承包有三種違法行為,一共18種表現(xiàn)形式,除肢解轉(zhuǎn)包和掛靠外,其他的違法情形均可以通過上述方法將其比對出來。
五、肢解轉(zhuǎn)包和掛靠的審計方法
肢解轉(zhuǎn)包和掛靠的無法直接根據(jù)上述法規(guī)進(jìn)行認(rèn)定,需要核實相關(guān)人員、單位之間的關(guān)聯(lián)。
1,肢解轉(zhuǎn)包的審計方法
核查、對比不同分包單位法人代表、股東、現(xiàn)場負(fù)責(zé)人之間是否有關(guān)聯(lián),主要核查是否存在同一人用不同單位承擔(dān)所有工程的情形;核查分包單位與主材供應(yīng)商之間是否有關(guān)聯(lián),主要核查是否存在工料拆分簽訂合同的情形;核查所有分包單位的合同內(nèi)容,核查是否存在總包單位將所有項目工作內(nèi)容完全拆分給同一分包單位或多個分包單位的情形。
2,掛靠的審計方法
核查分包單位現(xiàn)場負(fù)責(zé)人、結(jié)算負(fù)責(zé)人的身份,通過社保核實是否為分包單位的職工;核查施工總承擔(dān)單位在支付分包工程款時有無委托支付或者直接支付給第三方的情況