從裁決規(guī)則看供應商投標違規(guī)法律風險

# 標書制作 2022-10-25 13:12 來源：《中國政府采購》雜志

本文通過幾則供應商投標違規(guī)案例，提出供應商作為參與政府采購活動的市場主體，應當增強法治意識，主動排查公司合規(guī)組織架構(gòu)、建立合規(guī)制度、倡導合規(guī)文化，及時對合規(guī)管理體系進行持續(xù)改進，以免給企業(yè)發(fā)展帶來不可估量的風險。

從裁決規(guī)則看供應商<a href=

2022年，中國政府采購網(wǎng)共發(fā)布政府采購嚴重違法失信行為記錄613條，較2020年增加了108條，其中涉及提供虛假材料謀取中標成交、串通投標兩類行為的占比高達80.8%。近日，國家監(jiān)察委員會、最高人民檢察院首次聯(lián)合發(fā)布的5起行賄犯罪典型案例中，第一起案例山東薛某某行賄、串通投標案，系政府采購招標中的違法犯罪行為。

在招標投標領(lǐng)域，對嚴重破壞營商環(huán)境和市場公平競爭規(guī)則的違法犯罪予以嚴懲，是一貫的措施。政府采購供應商必須認清行為的性質(zhì)和法律后果，從案例中吸取教訓，準確識別和把控風險，杜絕違法犯罪行為的發(fā)生。

案例一

(一)裁決觀點

以偽造的印章提供合同業(yè)績謀取中標、成交的，系提供虛假材料，其中標、成交無效，同時其行為已構(gòu)成偽造公司、事業(yè)單位印章罪。

(二)案例詳情

D市人民法院刑事判決書：王某某于2017年11月成立唐山市尚信物業(yè)服務有限公司，其妻子劉某任公司法定代表人，被告人王某某自任公司經(jīng)理負責日常經(jīng)營和管理。2018年5月，為在遷安市文化會展中心物業(yè)管理項目中標，被告人王某某利用電腦軟件偽造了華北理工大學、河北東海特鋼集團有限公司、灤縣德發(fā)物業(yè)服務有限公司、灤縣茨榆坨中學四個單位印章后加蓋于虛假服務合同上，將上述虛假合同作為同類業(yè)績材料提供給招標方，最終唐山市尚信物業(yè)服務有限公司中標，后河北信之蘭物業(yè)服務有限公司對唐山尚信物業(yè)服務有限公司提供的同類業(yè)績向遷安市財政局提出質(zhì)疑，遷安市財政局經(jīng)核查認定唐山市尚信物業(yè)服務有限公司確有提供虛假材料的情況，本次競爭性磋商項目成交結(jié)果無效，責令重新開展采購活動。河北省遷安市人民檢察院指控被告人王某某犯偽造公司、事業(yè)單位印章罪的事實清楚，證據(jù)確實充分，罪名成立。

(三)案例點評

誠實信用是政府采購的一項基本原則，根據(jù)《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）第七十七條第一款第一項的規(guī)定，供應商提供虛假材料謀取中標、成交的，其中標、成交無效。同時，將受到罰款，列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動甚至吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。本案中,供應商為了中標提供虛假材料，甚至不惜偽造其他單位印章虛報合同業(yè)績謀取中標，其行為已經(jīng)觸犯《中華人民共和國刑法》(以下簡稱《刑法》）第二百八十條的規(guī)定，最終以偽造公司、事業(yè)單位印章罪定罪處罰。

案例二

(一)裁決觀點

與其他投標人串通，以中標后分包部分工程給該公司為條件，協(xié)議該公司及其聯(lián)系的公司等參與陪標，協(xié)調(diào)招標方、評審專家等各方關(guān)系，情節(jié)嚴重，構(gòu)成串通投標罪。

(二)案例詳情

A市中級人民法院民事判決書：A縣財政局對某縣中小學信息化設備采購項目進行招標，被告人薛某某與四川虹某軟件股份有限公司投標負責人劉某某（已判決），伙同沂水縣財政局原副局長丁某某（已判決），通過協(xié)調(diào)評審專家修改分數(shù)、與其他投標公司圍標等方式串通投標，后四川虹某軟件股份有限公司中標該項目，中標金額9000余萬元，嚴重損害國家及其他投標人利益。薛某某以犯串通投標罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣二十萬元；以犯行賄罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣十萬元，決定執(zhí)行有期徒刑二年三個月，并處罰金人民幣三十萬元。后薛某某上訴，A市中級人民法院裁定駁回上訴，維持原判。

(三)案例點評

《政府采購法》第七十七條、《中華人民共和國政府采購法實施條例》（以下簡稱《政府采購法實施條例》）第七十四條通過七種情形列舉供應商與采購人、其他供應商或代理機構(gòu)惡意串通，并認定供應商中標、成交無效，體現(xiàn)了立法機關(guān)對該類違法行為的規(guī)制和零容忍態(tài)度。比如在江西九五商貿(mào)有限公司與綏陽縣財政局撤銷廢標通知糾紛案中，根據(jù)投標文件異常一致以及七項產(chǎn)品報價存在規(guī)律性差異的事實，根據(jù)《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第三十七條第四項規(guī)定，不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規(guī)律性差異，視為投標人串通投標，其投標無效。而在本案例中，供應商的行為已經(jīng)損害國家或其他投標人利益，情節(jié)嚴重，構(gòu)成《刑法》第二百二十三條的串通投標罪，同時構(gòu)成行賄罪，被數(shù)罪并罰。

案例三

(一)裁決觀點

通過借用資質(zhì)等違法手段取得中標資格，在合同履行階段無法滿足項目所必須的人員要求，通過虛構(gòu)人員名單謀取報酬，最終以詐騙罪定罪處罰。

(二)案例詳情

B縣人民法院民事判決書：宋某獲知蘆山“4·20”地震后修建的安居房小區(qū)需要物業(yè)公司，且前三年由政府支付物業(yè)管理費的信息后，借用蜀信公司資質(zhì)參與蘆山縣安居房物業(yè)管理代管招標和合同簽訂。合同約定“以派駐方式收取費用，由人員實際到崗時間計算”。宋某在明知實際到崗的物管人員不足68人的情況下，故意虛構(gòu)到崗人員名單和考勤表，致使蘆山縣投資經(jīng)營管理有限責任公司多支付虛構(gòu)的17名物管人員報酬365842元，造成國有資產(chǎn)損失，其行為已觸犯《刑法》第二百六十六條規(guī)定，構(gòu)成詐騙罪。

(三)案例點評

誠實信用是政府采購的一項基本原則，供應商應當在滿足采購文件和項目需求的情況下作出投標和響應的決定。我國《政府采購法》要求供應商和其他當事人依法接受監(jiān)督檢查，不得提供虛假情況說明，此項義務不僅體現(xiàn)在采購締約階段，在合同履行階段，雙方當事人亦不得擅自變更、中止或者終止合同。供應商更不能在實際無法滿足項目需求時，通過虛構(gòu)人員數(shù)量等手段獲取合同款項，否則將面臨承擔《政府采購法》第七十七條規(guī)定的行政責任以及相應的刑事和民事責任風險。

案例四

(一)裁決觀點

以非法手段取得證明材料進行投訴的，不論投訴事項成立與否，都既要依法駁回其投訴，還要依法制裁其惡意投訴行為。

(二)案例詳情

C市高級人民法院民事判決書：《政府采購法實施條例》第四十條第一款《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》（財政部令第18號）第五十八條第一款規(guī)定的“遵守評審工作紀律”和“保證評標在嚴格保密的情況下進行”，不僅是針對政府采購評審專家和招標采購單位的要求，也是為所有政府采購評審活動參與人所確立的義務。壹杰公司認為涉案采購項目評標過程違法違規(guī)，向財政部提出投訴，并提交涉案采購項目評標現(xiàn)場錄音文件。從該錄音文件記載的內(nèi)容來看，其涉及評標現(xiàn)場的諸多細節(jié)，屬于應當保密的材料，且壹杰公司并不屬于該保密材料的知情人范圍。壹杰公司以保密材料進行投訴，又無正當理由拒不說明合法來源排除其涉嫌構(gòu)成以非法手段取得證明材料進行投訴之情形，財政部據(jù)此作出將壹杰公司列入不良行為記錄名單，一年內(nèi)禁止參加政府采購活動的被訴處罰決定并無不當。

(三)案例點評

公平競爭是政府采購的一項基本原則，當事人以非法手段獲取證明材料并進行投訴，不論投訴事項最終成立與否，都是違背誠實信用的行為，也是對政府采購公平公正秩序的一種破壞，這也是法律對此加以規(guī)制的最直接原因?！墩少彿▽嵤l例》第五十七條第一款規(guī)定，投訴人捏造事實、提供虛假材料或者以非法手段取得證明材料進行投訴的，財政部門應當予以駁回。之所以要禁止以非法手段取得證明材料進行投訴，是因為如果允許以非法手段獲得的材料作為投訴的證據(jù)，雖可能對財政部門查清案件事實有所助益，但卻是以破壞法律秩序和社會誠信以及侵害其他主體合法權(quán)益為代價。對此，《政府采購法實施條例》第七十三條專門設置了相對應的法律責任，規(guī)定：供應商捏造事實、提供虛假材料或者以非法手段取得證明材料進行投訴的，由財政部門列入不良行為記錄名單，禁止其一至三年內(nèi)參加政府采購活動。由此可見，投訴人以非法手段取得證明材料進行投訴的，不論投訴事項成立與否，都既要依法駁回其投訴，還要依法制裁其惡意投訴行為。也就是說，財政部門對以非法手段取得證明材料進行投訴的行為進行規(guī)制，與投訴事項本身成立與否沒有直接關(guān)系。

小結(jié)

政府采購應當遵循公開透明、公平競爭、公正和誠實信用四項基本原則，這不僅是保證采購人、供應商、代理機構(gòu)等各方當事人權(quán)利的需要，也是維護政府采購公平公正秩序的必然要求。供應商作為參與政府采購活動的市場主體，應當增強法治意識，主動排查公司合規(guī)組織架構(gòu)、建立合規(guī)制度、倡導合規(guī)文化，參照《合規(guī)管理體系要求及使用指南》的要求，建立公司合規(guī)管理內(nèi)容及合規(guī)體系，及時對合規(guī)管理體系進行持續(xù)改進，以免給企業(yè)發(fā)展帶來不可估量的風險。