在每年的政府采購(gòu)嚴(yán)重違法失信行為記錄名單中（以下簡(jiǎn)稱“黑名單”），串通投標(biāo)都是“位列前茅”的企業(yè)“入黑”原因，同時(shí)，由于其方式多樣、手段隱蔽，被業(yè)界所詬病，成為監(jiān)管部門的“心頭病”。

不過(guò)，就在近日，北京市朝陽(yáng)區(qū)人民檢察院與北京市朝陽(yáng)區(qū)工商業(yè)聯(lián)合會(huì)共同發(fā)布了《串通投標(biāo)犯罪涉案企業(yè)合規(guī)整改指南（試行）》（以下簡(jiǎn)稱《指南》），為實(shí)踐中“久治不愈”的串通投標(biāo)提供了一種治理新思路。

《指南》中的措施，讓涉案企業(yè)走上事后整改與事前防范相結(jié)合的“改造”之路，彰顯了法律的尺度與溫度。

串標(biāo)只是表象

此前，記者對(duì)2021年的“黑名單”進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)，在567條的違法失信記錄中，串通投標(biāo)的案件占了35%，前幾年，這一數(shù)字也維持在30%左右。

不過(guò)，串通投標(biāo)只是表象。在朝陽(yáng)區(qū)人民檢察院第二檢察部主任劉榮看來(lái)，很多經(jīng)濟(jì)犯罪案件反映的恰恰是企業(yè)內(nèi)部管理的問(wèn)題。

據(jù)了解，在一些經(jīng)濟(jì)犯罪案件中，串通投標(biāo)經(jīng)常與行賄受賄等違法行為交織在一起，而這背后是企業(yè)管理制度尤其是財(cái)務(wù)管理制度不完善、監(jiān)督制約機(jī)制不健全、人員管理不規(guī)范、內(nèi)部腐敗等原因在作祟。

在一起非國(guó)家工作人員行賄的案件中，A作為北京某科技有限公司的相關(guān)負(fù)責(zé)人，為成為某集團(tuán)的支付服務(wù)供應(yīng)商，與該集團(tuán)項(xiàng)目負(fù)責(zé)人B達(dá)成合議，由北京某科技有限公司與B指定的第三方公司簽訂代理協(xié)議，后將行賄款以轉(zhuǎn)賬的方式轉(zhuǎn)入到第三方公司，由第三方公司開(kāi)具增值稅專用發(fā)票，但雙方并無(wú)這種業(yè)務(wù)的實(shí)際往來(lái)，第三方公司在扣除稅點(diǎn)后，將錢款轉(zhuǎn)入到B實(shí)際控制的賬戶里。這帶來(lái)了國(guó)家稅款損失的風(fēng)險(xiǎn)，干擾了正常的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)秩序。

如何從企業(yè)管理入手解決串通投標(biāo)的問(wèn)題？我國(guó)自2020年開(kāi)始推行的涉案企業(yè)合規(guī)改革試點(diǎn)提供了一個(gè)很好的思路。

涉案企業(yè)合規(guī)改革試點(diǎn)是指，為了緩解以往實(shí)踐中涉案企業(yè)因負(fù)責(zé)人被捕而影響正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，檢察機(jī)關(guān)對(duì)涉企刑事案件，在依法作出不批準(zhǔn)逮捕、不起訴決定或者根據(jù)認(rèn)罪從寬制度提出輕緩量刑建議等的同時(shí)，針對(duì)企業(yè)涉嫌具體犯罪，結(jié)合辦案實(shí)際，督促涉案企業(yè)作出合規(guī)承諾并積極整改落實(shí)，促進(jìn)企業(yè)合規(guī)守法經(jīng)營(yíng)，減少和預(yù)防企業(yè)犯罪，實(shí)現(xiàn)司法辦案政治效果、法律效果、社會(huì)效果的有機(jī)統(tǒng)一。

“這種積極探索和有益嘗試，也為優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境貢獻(xiàn)了力量?！背?yáng)區(qū)工商聯(lián)黨組書(shū)記、常務(wù)副主席于曉軍表示。

整改只是手段

2020年3月，最高檢在上海、江蘇、山東、廣東的6家基層檢察院，試點(diǎn)開(kāi)展“企業(yè)犯罪相對(duì)不起訴適用機(jī)制改革”。2021年3月，最高檢決定擴(kuò)大試點(diǎn)范圍，部署在北京、上海、江蘇、廣東等10個(gè)省份開(kāi)展為期一年的第二批試點(diǎn)工作。而北京市朝陽(yáng)區(qū)人民檢察院就是第二期試點(diǎn)的單位。

據(jù)介紹，正是因?yàn)檫@一契機(jī)，結(jié)合朝陽(yáng)區(qū)經(jīng)濟(jì)特色及朝陽(yáng)區(qū)人民檢察院受理案件的實(shí)際情況，《指南》應(yīng)運(yùn)而生。

記者發(fā)現(xiàn)，《指南》共分為5章27條，包括制定目的和制定依據(jù)、適用范圍、合規(guī)整改計(jì)劃、合規(guī)整改實(shí)施、合規(guī)整改評(píng)價(jià)等方面。

對(duì)于串通投標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)防范，《指南》第十一條針對(duì)性地列舉了相關(guān)情形，包括投標(biāo)人之間直接串通投標(biāo)、投標(biāo)人之間非直接串通投標(biāo)、招標(biāo)人與投標(biāo)人串通投標(biāo)，提示企業(yè)注意防范。其中具體的風(fēng)險(xiǎn)防范內(nèi)容同《中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法實(shí)施條例》（以下簡(jiǎn)稱《實(shí)施條例》）和《政府采購(gòu)貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（財(cái)政部令第87號(hào)，以下簡(jiǎn)稱87號(hào)令）列舉的惡意串通投標(biāo)、串通投標(biāo)情形基本是一致的，如，屬于統(tǒng)一集團(tuán)、協(xié)會(huì)、商會(huì)等組織成員的投標(biāo)人按照該組織要求協(xié)同投標(biāo)，不同投標(biāo)人的投標(biāo)文件異常一致或者投標(biāo)報(bào)價(jià)呈現(xiàn)規(guī)律性差異等。但不同的是，《指南》單獨(dú)“摘”出并補(bǔ)充了招標(biāo)人與投標(biāo)人的串通投標(biāo)的情形，比如，招標(biāo)人明示或暗示投標(biāo)人為特定投標(biāo)人中標(biāo)提供方便，招標(biāo)人在開(kāi)標(biāo)前開(kāi)啟投標(biāo)文件并將有關(guān)信息泄露給其他投標(biāo)人等。

“這些風(fēng)險(xiǎn)防范的內(nèi)容都是我們根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，并結(jié)合平時(shí)的辦案情況梳理出來(lái)的?！背?yáng)區(qū)人民檢察院第二檢察部檢察官?gòu)堼埜嬖V記者。

此外，在驗(yàn)收評(píng)價(jià)階段，《指南》第二十二條特別提到了招投標(biāo)專項(xiàng)要素評(píng)價(jià)內(nèi)容，區(qū)分了大中型企業(yè)與小微型企業(yè)，要求根據(jù)企業(yè)性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)規(guī)模等“因企制宜”，設(shè)置不同的合規(guī)評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。比如，大中型涉案企業(yè)要建立企業(yè)招投標(biāo)管理辦法，以及明確的招投標(biāo)方案、標(biāo)準(zhǔn)；能夠全面、系統(tǒng)、持續(xù)地收集內(nèi)部和外部相關(guān)信息；建立招投標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)管理的信息處理和溝通反饋制度；對(duì)招投標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)實(shí)行動(dòng)態(tài)管理等。對(duì)于小微企業(yè)評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，《指南》明確，小微型企業(yè)的合規(guī)管理規(guī)范、合規(guī)組織體系、預(yù)防機(jī)制、應(yīng)對(duì)機(jī)制可參照大中型企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)予以適當(dāng)降低，重點(diǎn)圍繞企業(yè)涉案相關(guān)情況建立簡(jiǎn)明扼要的規(guī)范、體系、機(jī)制，注重企業(yè)合規(guī)整改計(jì)劃的效果。

“實(shí)踐中，很多串通投標(biāo)案都發(fā)生在小微企業(yè)身上，他們?cè)诠芾碇贫壬县巾殠椭屯晟?，也更有整改的需要，我們?cè)谶@方面要更加積極地關(guān)注他們，給予他們公平的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)盡量避免他們因?yàn)樯姘付斐山?jīng)營(yíng)的不可持續(xù)?！睆堼埍硎?，既要體現(xiàn)我們檢察院的嚴(yán)管，又要體現(xiàn)我們的厚愛(ài)。

事實(shí)上，整改只是手段，通過(guò)實(shí)施合規(guī)整改，以期達(dá)到企業(yè)避免再次發(fā)生同類犯罪的目的。

法律是底線

投標(biāo)有底線，法律有尺度。在實(shí)踐中，串通投標(biāo)行為主體不僅要受到政府采購(gòu)法、招標(biāo)投標(biāo)法等相關(guān)法律的制裁，可能還會(huì)觸犯刑法，構(gòu)成串通投標(biāo)罪。

《刑法》第二百二十三條明確，“投標(biāo)人相互串通投標(biāo)報(bào)價(jià)，損害招標(biāo)人或者其他投標(biāo)人利益，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。投標(biāo)人與招標(biāo)人串通投標(biāo)，損害國(guó)家、集體、公民的合法利益的，依照前款的規(guī)定處罰”。

盡管相關(guān)法律對(duì)串通投標(biāo)有明確的處罰規(guī)定，但由于串通投標(biāo)手段隱蔽性強(qiáng)，給識(shí)別、偵查、取證都帶來(lái)了不小的挑戰(zhàn)，是實(shí)踐中的難點(diǎn)、痛點(diǎn)。

比如，業(yè)界常常遇到這樣一種問(wèn)題：3家投標(biāo)供應(yīng)商去了同一家打印店打印標(biāo)書(shū)，從而顯示標(biāo)書(shū)制作機(jī)器碼一致，這樣的嫌疑行為是否構(gòu)成串通投標(biāo)？

再比如，多家供應(yīng)商同時(shí)投標(biāo)同一品牌的產(chǎn)品，但實(shí)際上是因?yàn)椴少?gòu)文件單一指向了某一品牌，才使得供應(yīng)商們都使用這一品牌的產(chǎn)品進(jìn)行投標(biāo)，但這并非是他們通過(guò)事先串通而采取的措施；有些公司對(duì)其子公司或分公司的業(yè)績(jī)是分別考核的，進(jìn)行內(nèi)部競(jìng)爭(zhēng)，在這樣的情形下，某企業(yè)下的子、分公司同來(lái)競(jìng)爭(zhēng)一個(gè)政府采購(gòu)項(xiàng)目，就屬于正常的市場(chǎng)行為。

這些難題該如何解決？目前，絕大多數(shù)財(cái)政部門的做法是按照《實(shí)施條例》和87號(hào)令規(guī)定的串通投標(biāo)情形進(jìn)行識(shí)別，但實(shí)踐起來(lái)難度不小。

對(duì)此，某地檢察院的工作人員認(rèn)為，這些串通投標(biāo)的公司為了串通往往還會(huì)進(jìn)行一些其他不法行為，如偽造虛假材料等，在取證時(shí)，可以通過(guò)企查查等平臺(tái)或其他手段，從其他方面尋找突破口。

《法治的細(xì)節(jié)》一書(shū)中有這樣一句話：“法律是對(duì)道德的最低要求?！北本┤A士威服裝有限公司總經(jīng)理賈略對(duì)該句話深有感觸，法律不可能囊括世間萬(wàn)物，對(duì)于串通投標(biāo)這種違法行為，企業(yè)也要嚴(yán)于律己，從源頭上規(guī)避這種行為，《指南》起到了很好的指引作用。

此外，于曉軍告訴記者，下一步，朝陽(yáng)區(qū)人民檢察院與朝陽(yáng)區(qū)工商業(yè)聯(lián)合會(huì)將持續(xù)深化交流與協(xié)作，聚焦法治重預(yù)防，最大限度保護(hù)民營(yíng)企業(yè)權(quán)益，聚焦問(wèn)題抓整改，最大限度保護(hù)市場(chǎng)主體存量，聚焦學(xué)習(xí)抓落實(shí)，最大限度促進(jìn)民企高質(zhì)量發(fā)展，持續(xù)為我國(guó)建設(shè)一流法治化營(yíng)商環(huán)境共同努力。

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