問

某房建工程施工項(xiàng)目由于其中的鋼結(jié)構(gòu)施工部分比較專業(yè)，施工企業(yè)打算將其分包給專業(yè)施工單位。請問這種做法會不會違反《招標(biāo)投標(biāo)法》中關(guān)于工程主體結(jié)構(gòu)、關(guān)鍵工作不得分包的規(guī)定？

答

《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十八條規(guī)定，“中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行義務(wù)，完成中標(biāo)項(xiàng)目。中標(biāo)人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項(xiàng)目，也不得將中標(biāo)項(xiàng)目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓。中標(biāo)人按照合同約定或者經(jīng)招標(biāo)人同意，可以將中標(biāo)項(xiàng)目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作分包給他人完成”。依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的相關(guān)規(guī)定，施工單位中標(biāo)后不得將工程主體結(jié)構(gòu)進(jìn)行分包。

《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》（建市規(guī)〔2019〕1號）第十二條規(guī)定，“存在下列情形之一的，屬于違法分包……（三）施工總承包單位將施工總承包合同范圍內(nèi)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的，鋼結(jié)構(gòu)工程除外……”

結(jié)合《招標(biāo)投標(biāo)法》和《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，個人認(rèn)為：住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部相關(guān)文件的規(guī)定是對上位法的完善，是在總體遵循上位法的立法精神的基礎(chǔ)上，補(bǔ)充了明顯不適宜的特例。

綜上，個人傾向于該施工企業(yè)在征得建設(shè)單位同意后，可以將鋼結(jié)構(gòu)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的施工單位。

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