工程作為政府采購的標的之一，是指建設(shè)工程，具體包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建、裝修、拆除、修繕等?！吨腥A人民共和國政府采購法》第四條規(guī)定：“政府采購工程進行招標投標的，適用招標投標法?！痹趯嵺`中，不少建設(shè)工程施工類政府采購合同因違反招標投標法的相關(guān)規(guī)定而無效。本文結(jié)合審判工作實踐，就法院認定此類合同無效的規(guī)則進行分析介紹。

合同無效的情形

無效合同是指雖已成立，但不具備生效要件的合同。導致合同無效的原因之一是合同違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。民法典第一百五十三條第一款規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》（法釋〔2020〕25號，以下簡稱《建工合同司法解釋一》）第一條規(guī)定，建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的，應(yīng)當依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認定建設(shè)工程施工合同無效。根據(jù)上述規(guī)定，建設(shè)工程應(yīng)招標而未招標或者雖招標但中標無效的，屬于違反招標投標法的強制性規(guī)定，此種情形下，采購人與供應(yīng)商簽訂的建設(shè)工程施工合同應(yīng)為無效。

至于哪些工程屬于必須招標的工程，招標投標法第三條規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)進行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進行招標?！本唧w包括，大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。

2000年5月1日，經(jīng)國務(wù)院批準，《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》發(fā)布，對必須進行招標的工程建設(shè)項目的具體范圍和規(guī)模標準作出規(guī)定。根據(jù)該規(guī)定，上述招標投標法第三條第一款第二項中使用國有資金投資項目的范圍包括：使用各級財政預算資金的項目，使用納入財政管理的各種政府性專項建設(shè)基金的項目，以及使用國有企業(yè)事業(yè)單位自有資金，并且國有資產(chǎn)投資者實際擁有控制權(quán)的項目；國家融資項目的范圍包括：使用國家發(fā)行債券所籌資金的項目，使用國家對外借款或者擔保所籌資金的項目，使用國家政策性貸款的項目，國家授權(quán)投資主體融資的項目，以及國家特許的融資項目。在此范圍內(nèi)的各類工程建設(shè)項目的施工，單項合同估算價在200萬元人民幣以上的，以及單項合同估算價低于這一標準，但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的，必須進行招標。

2018年6月，國家發(fā)展改革委印發(fā)《必須招標的工程項目規(guī)定》，對必須招標工程的范圍和規(guī)模標準重新作出規(guī)定?！侗仨氄袠说墓こ添椖恳?guī)定》第二條規(guī)定，全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目包括：使用預算資金200萬元人民幣以上，并且該資金占投資額 10%以上的項目；使用國有企業(yè)事業(yè)單位資金，并且該資金占控股或者主導地位的項目。其第五條規(guī)定，上述第二條規(guī)定范圍內(nèi)的項目，其施工單項合同估算價在400萬元人民幣以上，必須招標。相較于《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》，《必須招標的工程項目規(guī)定》無論是在工程范圍還是規(guī)模標準上，都有一定放寬，進而縮小了必須招標工程的范圍。對屬于上述必須招標范圍內(nèi)的工程，采購人沒有進行招標即確定供應(yīng)商的，雙方所簽訂的建設(shè)工程施工合同因違反招標投標法的強制性規(guī)定而無效。

至于哪些情形屬于中標無效之情形，招標投標法第五章規(guī)定了六種中標無效的情形：一是招標代理機構(gòu)違反該法規(guī)定，泄露應(yīng)當保密的與招標投標活動有關(guān)的情況和資料，或者與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益，影響中標結(jié)果的；二是依法必須進行招標的項目的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競爭的有關(guān)招標投標的其他情況，或者泄露標底，影響中標結(jié)果的；三是投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的，投標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的；四是投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的；五是依法必須進行招標的項目，招標人違反該法規(guī)定，與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判，影響中標結(jié)果的；六是招標人在評標委員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的，依法必須進行招標的項目在所有投標被評標委員會否決后自行確定中標人的。中標無效的，視同于“應(yīng)招未招”，故此種情形下采購人與供應(yīng)商簽訂的建設(shè)工程施工合同亦無效。

無效合同的后果

合同無效，自成立時即不具有法律拘束力，基于無效合同而為之履行也應(yīng)恢復至履行前的狀態(tài)。根據(jù)民法典第一百五十七條的規(guī)定，合同無效的后果有二：一是返還財產(chǎn)，二是賠償損失。建設(shè)工程施工合同具有一定的特殊性，其履行是施工人將建筑材料和勞務(wù)等物化到建設(shè)工程中，合同被確認無效后，返還已無可能，只能進行折價補償。關(guān)于折價補償?shù)臈l件以及以何種標準折價補償，民法典第七百九十三條也有規(guī)定，據(jù)此，建設(shè)工程施工合同無效情形下，采購人向供應(yīng)商折價補償?shù)那疤崾枪こ藤|(zhì)量合格。對于質(zhì)量合格的工程，采購人可以參照無效合同中關(guān)于工程價款的約定對供應(yīng)商進行折價補償。之所以將無效合同中關(guān)于工程價款的約定作為折價補償?shù)臉藴?，主要是考慮到這一約定畢竟是雙方協(xié)商一致的結(jié)果，參照這一約定進行折價補償符合雙方關(guān)于工程價款的預期，不致于使任何一方因合同無效而獲益。

建設(shè)工程施工合同無效的另一后果是賠償損失。損失賠償?shù)恼埱髾?quán)基礎(chǔ)是合同的一方當事人因?qū)Ψ竭^錯而遭受了信賴利益損失，換言之，就是一方當事人因信賴合同有效而支付了定約和履約費用，后因合同被確認無效，這些費用未獲補償，故其有權(quán)請求過錯一方予以補償。《建工合同司法解釋一》第六條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，一方當事人請求對方賠償損失的，應(yīng)當就對方過錯、損失大小、過錯與損失之間的因果關(guān)系承擔舉證責任。損失大小無法確定，一方當事人請求參照合同約定的質(zhì)量標準、建設(shè)工期、工程價款支付時間等內(nèi)容確定損失大小的，人民法院可以結(jié)合雙方過錯程度、過錯與損失之間的因果關(guān)系等因素作出裁判?！边@一規(guī)定一方面明確了損害賠償責任的構(gòu)成要件，即過錯、損失大小、過錯與損失之間的因果關(guān)系；另一方面，還明確了在損失大小無法確定的情況下，可以參照合同有關(guān)約定確定損失大小。

（作者單位：河南省高級人民法院）

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