近日，福州市城鄉(xiāng)建設局發(fā)布了建筑材料價格波動風險預警及風險管控指導意見。

1、在招投標和合同簽訂過程中應明確建筑材料價格的風險內(nèi)容、風險幅度，以及超過風險范圍以外的調(diào)整辦法。

2、主要建筑材料價格異常波動時，雙方可協(xié)商以補充協(xié)議的形式，將建筑材料調(diào)差部分作為工程進度款一并支付。

3、已簽訂施工合同存在下列情形之一的，發(fā)承包雙方可簽訂補充協(xié)議，合理分擔風險： 

施工合同對建筑材料價格風險幅度及調(diào)整辦法沒有約定或約定不明確； 

施工合同對建筑材料價格風險幅度約定為無限風險； 

施工合同的基礎條件發(fā)生了發(fā)承包雙方在訂立合同時無法預見的、不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于發(fā)承包一方明顯不公平。 

福州市城鄉(xiāng)建設局關(guān)于發(fā)布建筑材料價格波動風險預警及風險管控指導意見的通知

榕建價〔2021〕9號

各有關(guān)單位: 

近期市場受多重因素影響，水泥、鋼材、銅、鋁材、玻璃、PVC等建筑材料市場價格異常波動。為保障建設工程施工合同順利履行，切實維護發(fā)承包雙方合法權(quán)益，確保工程質(zhì)量和施工安全，現(xiàn)就加強我市建設工程材料價格風險管控工作通知如下： 

一、建設工程發(fā)承包雙方應充分考慮材料價格波動風險，增強風險防范意識，密切關(guān)注水泥、鋼材、商品混凝土及相關(guān)建筑材料市場價格變化，在招投標和合同簽訂過程中應明確建筑材料價格的風險內(nèi)容、風險幅度，以及超過風險范圍以外的調(diào)整辦法。發(fā)承包雙方應按照《福建省住房和城鄉(xiāng)建設廳關(guān)于加強建設工程主要材料和設備價格風險控制的指導意見》(閩建筑〔2018〕41號)和《福建省住房和城鄉(xiāng)建設廳關(guān)于房屋建筑和市政基礎設施工程造價調(diào)整有關(guān)事項的通知》（閩建筑〔2021〕21號）的規(guī)定在合同中明確風險包干范圍和幅度，合理分擔風險，確保工程質(zhì)量安全和項目順利實施。 

二、已簽訂施工合同存在下列情形之一的，發(fā)承包雙方可根據(jù)實際情況，本著誠信、公平的原則，參照閩建筑〔2018〕41號文規(guī)定簽訂補充協(xié)議，合理分擔風險： 

1.施工合同對建筑材料價格風險幅度及調(diào)整辦法沒有約定或約定不明確； 

2.施工合同對建筑材料價格風險幅度約定為無限風險； 

3.施工合同的基礎條件發(fā)生了發(fā)承包雙方在訂立合同時無法預見的、不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于發(fā)承包一方明顯不公平。 

三、主要建筑材料價格異常波動時，為緩解承包人的資金壓力，雙方可協(xié)商以補充協(xié)議的形式，將建筑材料調(diào)差部分作為工程進度款一并支付，同時鼓勵采用施工過程結(jié)算，積極防范化解建筑材料價格異常波動帶來的風險。 

我局將加強價格監(jiān)測，持續(xù)密切關(guān)注主要建筑材料的市場價格變化，適時發(fā)布預警信息或調(diào)整材料價格信息。對發(fā)承包雙方提出的建筑材料價格爭議和合同造價糾紛，按照“實事求是、客觀公正”的原則，認真快速進行調(diào)解，及時化解矛盾，促進工程建設順利實施。 

特此通知 

福州市城鄉(xiāng)建設局

2021年11月1日

施工企業(yè)如何應對？

繼續(xù)施工，企業(yè)利潤明顯減少，甚至虧損；中止或者終止施工，面臨承擔違約責任的風險。那么企業(yè)應如何應對呢？

在建設工程施工合同管理過程中，應遵循合同約定優(yōu)先的原則，項目管理人員應增強以合同為準進行管理的意識

在建設工程施工合同管理和爭議解決過程中，毫無疑問應堅持意思自治原則（私法自治原則），即在約定不違反國家法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定的前提下，須遵從約定優(yōu)先的原則。有約定的，按約定處理，凡雙方在建設工程施工合同中約定材料價格等風險的承擔范圍、幅度及調(diào)整辦法的，應按合同規(guī)定條款執(zhí)行。沒有約定或者約定不明確的，才由法律進行規(guī)制和調(diào)整。如《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條規(guī)定：“當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款?！?/p>

《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》（中華人民共和國住房和城鄉(xiāng)建設部令第16號）第三條規(guī)定：“建筑工程施工發(fā)包與承包價在政府宏觀調(diào)控下，由市場競爭形成。工程發(fā)承包計價應當遵循公平、合法和誠實信用的原則?！钡谑龡l規(guī)定：“發(fā)承包雙方在確定合同價款時，應當考慮市場環(huán)境和生產(chǎn)要素價格變化對合同價款的影響。……”

以上旨在加強施工企業(yè)的風險意識，在簽訂合同時應合理預見包括法律風險、價格合理波動風險在內(nèi)的相關(guān)風險。一旦在簽訂合同階段進行了不合理的承諾，會面臨極大的能否履約風險。

當然，也不是說類似合同一旦簽訂，毫無調(diào)整的可能。但在此情形下，施工企業(yè)的主動權(quán)會很弱。在施工過程中若發(fā)生了合同簽訂時雙方難以合理預見的外部因素，材料價格產(chǎn)生大幅波動，繼續(xù)履約對合同一方存在明顯困難時，為保證建設項目順利實施，施工企業(yè)應積極與建設單位協(xié)商調(diào)整工程造價，簽訂補充協(xié)議。

約定不明時，及時簽訂補充協(xié)議，進行價差調(diào)整

在實務中，有些建設工程施工合同關(guān)于價款約定存在約定不明的情形，容易產(chǎn)生爭議。如：固定價還是可調(diào)價不明；雖為固定價，但固定單價還是固定總價不明；固定總價或固定單價中風險調(diào)整范圍及風險范圍以外合同價款的調(diào)整方法約定不明；價款調(diào)整方法或變更價款的計算方法僅僅約定為“按實結(jié)算”，并沒有具體說明如何按實結(jié)算，是按施工企業(yè)投標時的價格還是套用定額結(jié)算，抑或套用何種定額；工程量、包括安全文明措施費在內(nèi)的措施費、相關(guān)費率如何計取約定不明；就材料價格約定了一個浮動區(qū)間，但同時又約定材料價格按工程所在地區(qū)主管部門發(fā)布的指導價格調(diào)整。

關(guān)于價款出現(xiàn)爭議時如何處理，相關(guān)法規(guī)、行政規(guī)章及行業(yè)規(guī)范性文件有明確規(guī)定。這些應為雙方處理爭議時必須適用或可以參照的規(guī)則?！吨腥A人民共和國合同法》第六十一條規(guī)定：“合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定?！钡诹l規(guī)定：“當事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：……(二)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行?！薄督ㄔO工程價款結(jié)算暫行辦法》第十一條規(guī)定：“工程價款結(jié)算應按合同約定辦理，合同未作約定或約定不明的，發(fā)、承包雙方應依照下列規(guī)定與文件協(xié)商處理：（二）國務院建設行政主管部門、省、自治區(qū)、直轄市或有關(guān)部門發(fā)布的工程造價計價標準、計價辦法等有關(guān)規(guī)定；……”《建設工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2013）第9.8.2規(guī)定：“承包人采購材料和工程設備的，應在合同中約定主要材料、工程設備價格變化的范圍或幅度；當沒有約定。且材料、工程設備單價變化超過5%時，超過部分的價格應按照本規(guī)范附錄A的方法計算調(diào)整材料、工程設備費”。

上述法律法規(guī)、行政規(guī)章或行業(yè)規(guī)范性文件對合同價款約定不明時的法律適用及計價依據(jù)作出了規(guī)定，但是司法實踐中仍存在爭議，很多需要通過造價鑒定的方式才能得以“解決平息”。在建設工程施工合同價格條款約定不明確的情況下，應根據(jù)法律法規(guī)、相關(guān)國家標準和行業(yè)規(guī)范性文件的規(guī)定，運用專業(yè)工程的計價依據(jù)和方法進行處理。如遇材料價格大幅上漲且雙方尚在友好協(xié)商階段，應及時簽訂補充協(xié)議，進行價差調(diào)整。此外，為盡量減少和避免這方面的爭議，合同價款及調(diào)整方式的約定應具有可操作性，用詞要準確、規(guī)范，意思表示應具有唯一性。

依據(jù)建設行政主管部門頒布的相關(guān)調(diào)價文件主張調(diào)整合同價款

1、各地行政主管部門價格調(diào)差文件的效力

因人工、材料、臺班價格出現(xiàn)持續(xù)大幅度的上漲，全國多個省份已出臺文件，就合同中未明確或強行約定承包人承擔全部風險、合同中已經(jīng)采用無限風險、所有風險等表述材料價格上漲風險的，發(fā)承包雙方可在協(xié)商基礎上調(diào)整工程造價，并簽訂補充協(xié)議。各地建設工程行政主管部門出臺的類似文件進行這樣規(guī)定的一個重要依據(jù)是《建設工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2013）第3.4.1條的規(guī)定，該條規(guī)定：“ 建設工程發(fā)承包，必須在招標文件、合同中明確計價中的風險內(nèi)容及其范圍，不得采用無限風險、所有風險或類似語句規(guī)定計價中的風險內(nèi)容及范圍。”

這些調(diào)價文件的效力如何呢？能否對抗當事人之間的合同約定呢？

根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一）第四條：“合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)?！奔锤魇∈邢嚓P(guān)部門出臺的相關(guān)價格調(diào)差文件難以推翻合同雙方的約定，且司法實踐中對此也是持謹慎的態(tài)度，往往不以此直接作為判決的依據(jù)，除非已經(jīng)啟動司法造價鑒定程序，造價鑒定機構(gòu)以此作為造價鑒定的重要依據(jù)之一。

2、具體應用

雖有以上的現(xiàn)狀陳述，但這并不意味著《建設工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2013）中的價格調(diào)差規(guī)定和各地行政主管部門出臺的價格調(diào)差文件毫無意義。國務院建設行政主管部門省、自治區(qū)、直轄市或有關(guān)部門發(fā)布的工程造價計價標準、計價辦法等有關(guān)規(guī)定不能突破當事人的約定，但是在雙方約定不明時，可以參照國務院建設行政主管部門、省、自治區(qū)、直轄市或有關(guān)部門發(fā)布的工程造價計價標準、計價辦法等有關(guān)規(guī)定，作為雙方履行合同的指引和參考，有利于爭議的協(xié)商解決。換句話說，在一些項目中，施工企業(yè)可以依據(jù)建設行政主管部門頒布的相關(guān)調(diào)價文件與建設單位協(xié)商談判，要求建設單位調(diào)整合同價款。

因建設單位責任導致工期延誤且在延誤期間遇人工、材料價格上漲，施工單企業(yè)可以主張調(diào)整合同價款

若由于逾期支付工程預付款和進度款、未及時移交施工場地、未及時提供施工圖紙、逾期提供甲供材料、未辦理建設行政審批手續(xù)導致建設行政主管部門勒令停工等建設單位原因?qū)е鹿て谘诱`，且在該工期延誤期間遇建筑材料價格大幅上漲，則施工企業(yè)可以向建設單位主張調(diào)整合同價款。《建設工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2013）9.8.3條即規(guī)定：“發(fā)生合同工程工期延誤的，應按照下列規(guī)定確定合同履行期的價格調(diào)整：

1. 因非承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的，計劃進度日期后續(xù)工程的價格，應采用計劃進度日期與實際進度日期兩者的較高者。

2. 因承包人原因?qū)е鹿て谘诱`的，計劃進度日期后續(xù)工程的價格，應采用計劃進度日期與實際進度日期兩者的較低者。”2017版《建設工程施工合同（示范文本）》7.5.1條亦約定：“ 因發(fā)包人原因?qū)е鹿て谘诱`。在合同履行過程中，因下列情況導致工期延誤和（或）費用增加的，由發(fā)包人承擔由此延誤的工期和（或）增加的費用，且發(fā)包人應支付承包人合理的利潤：FIDIC《施工合同條件》中亦有類似的約定。部分法院即有類似意見出臺，《四川省高級人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》【川高法民一（2015）3號】第24條即規(guī)定：“因一方當事人原因致使工期或建筑材料供應時間延誤導致的建材價格變化風險由該方當事人承擔，該方當事人要求調(diào)整工程價款的，不予支持?！?/p>

在此情形下，施工企業(yè)應收集好由于建設單位原因?qū)е鹿て陧樠拥淖C據(jù)材料。

對于固定總價或者固定單價合同，施工企業(yè)應持謹慎態(tài)度

總價合同是指發(fā)承包雙方約定以施工圖及其預算和有關(guān)條件進行合同價款計算、調(diào)整和確認的建設工程施工合同。固定總價合同是指在約定范圍內(nèi)總價款不再調(diào)整的合同。雙方應明確約定合同價款所包含的風險范圍、風險費用的計算方法以及承包風險范圍以外的合同價款調(diào)整方法。

對于固定總價合同，在建筑材料價格如此大幅上漲的情況下，對施工企業(yè)而言極為不利。出現(xiàn)約定范圍的價格波動，相應風險由施工企業(yè)承擔。

總而言之，施工企業(yè)應進一步增強工程承包風險意識，在招標投標文件、合同文件中，應考慮受國家調(diào)控政策影響較大的材料價格，不應盲目壓價。應充分考慮物價上漲對建設工程施工合同切實履行的影響，明確約定材料價格風險范圍和超出風險范圍的調(diào)整辦法。對于建設單位和施工企業(yè)雙方而言，應進行切實保障合同雙方合法權(quán)益且符合公平原則的約定，以確保合同得以有效順利履行，盡量實現(xiàn)雙方利益的平衡，達到雙贏的目的。

可參考的相關(guān)法律

建材價格大幅上漲，很多施工企業(yè)、建設單位都面臨其對正在履行合同所產(chǎn)生影響問題的處理，特別是施工企業(yè)。對于自身簽訂的施工承包合同、工程總承包合同、PPP合同、相關(guān)建設工程類特許經(jīng)營合同，施工企業(yè)可根據(jù)相關(guān)合同對于鋼材等建材價格大幅上漲問題處理約定情況，依據(jù)、參照、參考以下主要法律法規(guī)等規(guī)定，考慮是否可與建設單位等合同相對方協(xié)商或者提出索賠。必要情況下，任何一方均可依據(jù)爭議解決方式提請調(diào)解、仲裁或訴訟解決相關(guān)爭議。

01

《民法典》

第六條　民事主體從事民事活動，應當遵循公平原則，合理確定各方的權(quán)利和義務。

第五百三十三條　合同成立后，合同的基礎條件發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的、不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于當事人一方明顯不公平的，受不利影響的當事人可以與對方重新協(xié)商；在合理期限內(nèi)協(xié)商不成的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者解除合同。

人民法院或者仲裁機構(gòu)應當結(jié)合案件的實際情況,根據(jù)公平原則變更或者解除合同。

02

2019年12月，住建部、國家發(fā)展改革委聯(lián)合印發(fā)《房屋建筑和市政基礎設施項目工程總承包管理辦法》，自2020年3月1日起施行。

該《辦法》明確規(guī)定，主要工程材料、設備、人工價格與招標時基期價相比，波動幅度超過合同約定幅度的部分，風險由建設單位承擔。

第十五條  建設單位和工程總承包單位應當加強風險管理，合理分擔風險。

建設單位承擔的風險主要包括：

（一）主要工程材料、設備、人工價格與招標時基期價相比，波動幅度超過合同約定幅度的部分；

（二）因國家法律法規(guī)政策變化引起的合同價格的變化；

（三）不可預見的地質(zhì)條件造成的工程費用和工期的變化；

（四）因建設單位原因產(chǎn)生的工程費用和工期的變化；

（五）不可抗力造成的工程費用和工期的變化。

具體風險分擔內(nèi)容由雙方在合同中約定。

鼓勵建設單位和工程總承包單位運用保險手段增強防范風險能力。

03

早在2007、2008年，因人工、材料、臺班價格出現(xiàn)持續(xù)大幅度的漲落，全國多個省份已出臺文件，就“合同中未明確或強行約定承包人承擔全部風險”的問題作出明確規(guī)定，要求發(fā)承包雙方需簽訂補充協(xié)議，進行價差調(diào)整。

在《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》（中華人民共和國住房和城鄉(xiāng)建設部令第16號）中，有如下規(guī)定：

第三條　建筑工程施工發(fā)包與承包價在政府宏觀調(diào)控下，由市場競爭形成。

工程發(fā)承包計價應當遵循公平、合法和誠實信用的原則。

第十三條　發(fā)承包雙方在確定合同價款時，應當考慮市場環(huán)境和生產(chǎn)要素價格變化對合同價款的影響。

銳志無限綜合網(wǎng)絡，侵刪。

作為招投標一站式服務機構(gòu)，銳志無限專業(yè)承攬各類標書編制與審核、工程造價咨詢、工程預結(jié)算、招標代理、資質(zhì)合作等業(yè)務。

公司在招投標行業(yè)擁有豐富的資源和人脈，團隊實力雄厚，經(jīng)驗豐富，業(yè)務熟練，服務用心，已幫助眾多企業(yè)成功中標。

公司全天24小時為各大企業(yè)提供投標免費咨詢，歡迎您的撥打免費電話或者加客服微信咨詢。