(一) 業(yè)主與樁基單位、施工單位等施工合同糾紛
基本案情：2002年12月，樁基單位承接了業(yè)主發(fā)包的案涉項目鉆孔及沉管灌注樁工程。2003年1月，業(yè)主與施工單位訂立了建設工程施工合同，該合同中第二條的工程承包范圍明確施工圖范圍內(nèi)所有土建、樁基、水電安裝及場外附屬工程等內(nèi)容；專用條款中明確，本工程發(fā)包人同意承包人分包的工程為樁基工程，分包施工單位為樁基單位。
2005年4月，業(yè)主起訴要求樁基單位賠償經(jīng)濟損失。在審理中，質(zhì)量鑒定單位進行了樁基工程質(zhì)量鑒定，明確：樁基質(zhì)量不合格；造成以上質(zhì)量的根本原因是樁基施工單位的技術(shù)能力及質(zhì)量控制方面出現(xiàn)問題，其施工行為與樁基質(zhì)量問題之間存在明顯的因果關(guān)系。
審理過程中，樁基單位要求追加施工單位、監(jiān)理單位為本案被告。
法院觀點：施工單位作為總承包人，對業(yè)主直接指定分包人的行為并未提出異議，且在履行合同義務時，已認可了樁基單位的實際施工行為，故可以認定施工單位與樁基單位建立了事實上的樁基分包合同關(guān)系，施工單位對樁基工程的質(zhì)量問題也應承擔相應責任。根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第29條第2款的規(guī)定，施工單位和樁基單位就樁基工程質(zhì)量問題應對業(yè)主承擔連帶責任，原判認定施工單位與樁基單位共同承擔50％的賠償責任也屬合理。
判決結(jié)果：施工單位與樁基單位就樁基工程質(zhì)量問題對業(yè)主共同承擔50%的賠償責任。
(二) 鋼結(jié)構(gòu)公司與杰聯(lián)公司施工合同糾紛
基本案情：2014年1月，杰聯(lián)公司（甲方）與鋼結(jié)構(gòu)公司（乙方）簽訂《鋼結(jié)構(gòu)工程分包合同》一份，約定：應業(yè)主要求，確定乙方為鋼結(jié)構(gòu)系統(tǒng)工程的指定分包單位；第5.2.6和5.2.7約定整體項目通過竣工驗收后，支付至竣工結(jié)算款的95%，該費用的支付前提是待甲方收到業(yè)主方付款后一周內(nèi)支付給乙方。合同簽訂后，鋼結(jié)構(gòu)公司按約完成了相應的施工義務。
杰聯(lián)公司觀點：原、被告之間約定的付款條件尚未成就，分包合同約定，原告系業(yè)主方指定分包單位，有關(guān)分包工程款的支付應當適用相應的背靠背條款，即需待業(yè)主支付以后才能相應轉(zhuǎn)付。
法院觀點：在本案訴爭工程已經(jīng)通過竣工驗收的情況下，原告有權(quán)要求被告杰聯(lián)公司按照合同約定支付相應的工程價款。關(guān)于被告辯稱的付款條件尚未成就，原告需待業(yè)主支付以后才能相應轉(zhuǎn)付工程款的辯解意見，被告自述建設方已經(jīng)向其支付了大約90.4%的結(jié)算款項，被告因其他原因?qū)е潞徒ㄔO方的糾紛而要求原告繼續(xù)予以等待不具合理性，被告沒有理由就95%的工程款部分拒絕支付，本院對被告的上述辯解意見不予采納。
判決結(jié)果：杰聯(lián)公司向鋼結(jié)構(gòu)公司支付工程款及逾期付款利息。
筆者解讀：以上兩個案件都是指定分包相關(guān)的案例，案例一中，施工單位與樁基單位之間并未簽訂合同，但是因總包合同中包含樁基工程，且在總包合同確定樁基單位為指定分包單位時，施工單位未提出異議，施工單位因此承擔了樁基質(zhì)量問題50%的責任；案例二是合同中約定了“背靠背”條款，但是法院仍然判決施工單位向指定分包單位支付工程款。據(jù)此，筆者提示以下幾點：
一是對于業(yè)主已經(jīng)單獨發(fā)包的工程，施工單位應拒絕將其納入總包合同內(nèi)，以避免對單獨發(fā)包的工程承擔質(zhì)量責任。案例一中，樁基工程已經(jīng)由業(yè)主單獨發(fā)包，但是施工單位在簽訂總包合同時，仍將樁基工程納入總包范圍內(nèi)，并接受樁基單位作為指定分包單位。最終因樁基工程質(zhì)量問題，施工單位承擔了50%的賠償責任。
二是在合同中約定“背靠背”條款時，若業(yè)主在過程中未支付相應工程款，應向業(yè)主發(fā)函甚至起訴要求業(yè)主盡快按照合同約定支付相應工程款，否則，法院很可能會認為施工單位阻礙合同條件的成就，從而判定施工單位向指定分包單位支付工程款。
三是在對指定分包付款的約定，應明確具體，不能僅僅約定“背靠背”條款，而是需要就工程款的支付時間、支付比例、支付方式，業(yè)主未支付時的處理方式等明確約定，否則，在業(yè)主未支付工程款時，施工單位很難以“背靠背”條款作為抗辯理由。
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