建設工程施工項目從投標到最終結(jié)算收款,時間跨度長、爭議事項多,因此函來函往構(gòu)成項目管理的重要組成部分。筆者為當事人提供法律服務時,發(fā)現(xiàn)很多當事人因為該發(fā)的函件沒有發(fā),或者已發(fā)函件中存在重要疏漏,造成項目重大風險或者損失。為此,筆者將個人關(guān)于函件書寫、函件發(fā)送的一些心得體會與大家交流。
函件不當引發(fā)的風險
因函件不當發(fā)生的風險很多,筆者簡單舉例:
(一) 承包商因未書面告知業(yè)主設計存在缺陷而承擔質(zhì)量責任事故損失賠償
在某承包商與業(yè)主的施工合同中約定,承包商有義務對業(yè)主提供的設計圖紙進行審查,如設計圖紙存在錯誤而承包商未向業(yè)主書面指出的,從而造成的損失由承包商承擔。施工合同簽訂后,承包商依約對圖紙審核,發(fā)現(xiàn)設計圖紙中上水管道的鏈接方式存在問題,設計的鏈接方式不符合設計規(guī)范要求,存在質(zhì)量隱患,承包商遂向業(yè)主和監(jiān)理口頭表示對設計的異議和擔憂,但是業(yè)主考慮到工期緊張,對承包商提出的問題未予理會。工程竣工交付后,果然因該設計隱患造成建筑物在質(zhì)保期內(nèi)發(fā)生漏水事故,業(yè)主依據(jù)施工合同向承包商提出索賠。承包商因未能提供證據(jù)證明其已經(jīng)向業(yè)主提出設計缺陷而被迫承擔了賠償責任。
(二) 承包商在催款函件中沒有提及工期延長導致項目工期延長責任風險
根據(jù)合同法、民法典等法律規(guī)定,業(yè)主未能按照合同約定時間或要求向承包商交付場地、資金、材料、設備、技術(shù)資料等,承包商有權(quán)延長工期。但是在司法實踐中,單純的欠付工程進度款未必必然導致工期延長,而是既存在業(yè)主欠付工程款的事實,又存在承包商因業(yè)主欠款告知業(yè)主工期延長的行為,兩者結(jié)合才能工期延長。在某承包商施工的項目中,業(yè)主采用故意降低已完產(chǎn)值審核金額的方式減少進度款支出,盡管承包商在很多函件、會議中以各種方式向業(yè)主主張產(chǎn)值確認不足的問題,但是近四年的工期,承包商從未在函件中將產(chǎn)值確認不足與工期延長聯(lián)系起來,從而導致工期延長的責任風險。
(三) 在函件擬定中喪失原則立場給承包商造成非常不良的后果
施工中因業(yè)主資金不足,無法按照施工合同約定的付款比例向承包商支付進度款,業(yè)主在面對承包商的請款函件時,要求承包商更改函件內(nèi)容,把原來承包商按照實際進度請款的函件內(nèi)容改為按照業(yè)主能夠支付的進度款金額反推承包商的請款內(nèi)容,承包商一些負責人為了維系與業(yè)主的關(guān)系,便按照業(yè)主的要求照單全收,造成的結(jié)果是承包商墊付的工程款越來越多,引發(fā)整個公司的資金緊張,無法向業(yè)主要錢便克扣勞務費用、分包商費用,進而引發(fā)大規(guī)模項目農(nóng)民工鬧事、停工,不僅給公司造成災難性后果而且到最終業(yè)主還要追究承包商的工期責任。
(四) 因資料丟失導致權(quán)利無法維護
施工項目無論最終結(jié)算還是訴訟結(jié)算,其請求金額完全依靠證據(jù)資料,但是丟失資料的情況在施工企業(yè)中非常普遍,尤其是經(jīng)濟效益差、結(jié)算時間長的公司或項目,丟失資料更是家常便飯,資料齊全倒是新鮮事。有的是個別資料找不到,有的是成盒的資料找不到,有的是所有資料全找不到;有的是被自己搞丟了,有的是交給業(yè)主后被業(yè)主、審計搞丟了。