商標可以作為評審因素嗎？

# 招標信息 2023-04-10 14:19 來源：

招標文件中，評審因素設(shè)置“中國馳名商標”評分項屬于“以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇”，理由有四點。

商標可以作為評審因素嗎？

一是與項目特點及實際需要不相適應(yīng)。根據(jù)《商標法》《馳名商標認定和保護規(guī)定》以及《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2009〕3號）等規(guī)定，馳名商標制度的意義主要在于保護被公眾所熟知的商標不被他人注冊或使用。也就是說，“中國馳名商標”并不屬于企業(yè)業(yè)績、榮譽、商品質(zhì)量認證或信用評價等，將其設(shè)置為評分條件，與采購項目的具體特點和實際需要不相適應(yīng)或者與合同履行無關(guān)。

二是未正確區(qū)分正當使用與違法使用馳名商標的界限。《商標法》第十四條第五款規(guī)定，生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中?！秶抑R產(chǎn)權(quán)局關(guān)于加強查處商標違法案件中馳名商標保護相關(guān)工作的通知》（國知發(fā)保函字〔2019〕229號）第二條規(guī)定，“將‘馳名商標’字樣視為榮譽稱號并突出使用，用于宣傳企業(yè)或推銷企業(yè)經(jīng)營的商品或服務(wù)，則應(yīng)依據(jù)《商標法》第十四條第五款規(guī)定進行查處”。

三是限制中小微企業(yè)參與政府采購活動。馳名商標特點在于被公眾熟知，一個品牌能做到“馳名”，企業(yè)的規(guī)模、經(jīng)營時間和營業(yè)收入，必然是中小微企業(yè)無法比擬的。顯然，這也違背《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》（財庫〔2020〕46號）第五條、《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第87號）第十七條等規(guī)定的核心要義。

四是限制潛在供應(yīng)商公平競爭機會。從本質(zhì)上講，采購人發(fā)布的采購文件應(yīng)當對所有供應(yīng)商平等對待，不得帶有明顯的歧視性、傾向性。將“中國馳名商標”作為評分項，即便具有馳名商標的供應(yīng)商超過三家，仍然歧視了非馳名商標品牌的供應(yīng)商，排除或限制了潛在供應(yīng)商公平參加競爭的機會。在優(yōu)化營商環(huán)境的大背景下，以“中國馳名商標”作為評分項，不符合《優(yōu)化營商環(huán)境條例》第十三條等以及其他地方政策性要求。

馳名商標由國家知識產(chǎn)權(quán)局商標局（2018年前隸屬國家工商總局）或人民法院按司法程序認定。與之相仿的還有著名商標、知名商標。著名商標由原省工商部門認定，知名商標則一般由原地（市）工商部門進行認定。著名商標、知名商標只是地方有關(guān)部門通過一定程序賦予一個商標的榮譽稱號，面臨著政府“越位”的巨大風險：一是政府“越位”影響政府公信力，二是政府選擇性地支持扭曲了市場公平競爭，三是政府替代市場的評定誤導消費者的選擇。

2017年11月1日，全國人大常委會法工委將《對有關(guān)著名商標制度地方性法規(guī)的研究意見》印送各地人大常委會，要求對有關(guān)著名商標制度的地方性法規(guī)進行清理。同日，還致函國務(wù)院法制辦公室，建議對有關(guān)著名商標制度的地方政府規(guī)章和政府規(guī)范性文件開展清理工作。

2019年1月18日，國家市場監(jiān)管總局局長張茅表示，對于過去評名牌、評著名商標的政府行為，2019年將一律取消。政府給企業(yè)背書，企業(yè)一旦出現(xiàn)問題，政府就需要承擔責任。所以，現(xiàn)在已經(jīng)要求取消所有的著名商標、知名品牌的評比。在政府的企業(yè)信用公示系統(tǒng)上只有黑榜，沒有紅榜。

此外，還有諸如“重合同守信用”單位、“知名品牌”企業(yè)、“優(yōu)秀供應(yīng)商”等榮譽獎項，其申報條件和評價指標中體現(xiàn)或變相隱含企業(yè)成立年限、市場占有率、注冊資本、資產(chǎn)總額、營業(yè)收入、從業(yè)人員、利潤等規(guī)模條件指標。如果將其作為評分項，間接限制了那些客觀上無法獲得榮譽證書的中小微企業(yè)，也屬于違法。

在優(yōu)化營商環(huán)境的大氣候下，無論是知名商標、著名商標、馳名商標，還是“守合同重信用”“知名品牌”“優(yōu)秀供應(yīng)商”等，都不應(yīng)該再作為評分項了。