監(jiān)管視角評議投標(biāo)被忽視的《中小企業(yè)聲明函》

# 招標(biāo)信息 2022-01-10 09:49 來源：

隨著《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》（財庫〔2020〕46號，以下簡稱46號文）的施行，實踐中政府采購各方參與主體均在不少誤解，導(dǎo)致質(zhì)疑、投訴，甚至于處罰時有發(fā)生。本文從兩起實際案例進行評析，規(guī)避監(jiān)管風(fēng)險的同時，保障采購活動的順利有序開展。

監(jiān)管視角評議<a href=

案例一

A保安公司參加深圳交易集團有限公司某分公司組織的“某街道國有土地看護管養(yǎng)服務(wù)項目”的公開招標(biāo)。深圳交易集團有限公司某分公司發(fā)布中標(biāo)公告，確定A保安公司為本項目的中標(biāo)供應(yīng)商。B保安公司在公告網(wǎng)頁得知：A保安公司在《中小企業(yè)聲明函》中承諾其為小型企業(yè)，享受了中小微企業(yè)(或監(jiān)獄企業(yè)或殘疾人福利性單位)價格扣除比例 6.0 %。B保安公司遂在法定期限內(nèi)向深圳交易集團有限公司某分公司提起質(zhì)疑，認(rèn)為A保安公司存在隱瞞真實情況，提供虛假資料的違法行為，中標(biāo)結(jié)果無效。

深圳交易集團有限公司某分公司受理質(zhì)疑后，向深圳市中小企業(yè)服務(wù)局征求咨詢意見，深圳市中小企業(yè)服務(wù)局反饋根據(jù)46號文第十六條的規(guī)定，目前處于質(zhì)疑程序，無法出具書面答復(fù)。中標(biāo)人A保安公司提交公司社保參保證明和會計師事務(wù)所出具的《2020年審計報告書》等材料進行解釋說明。深圳交易集團有限公司某分公司認(rèn)為B保安公司的質(zhì)疑事項并無證據(jù)證實，質(zhì)疑不成立。B保安公司收到質(zhì)疑答復(fù)后，便向深圳市C區(qū)財政局針對質(zhì)疑答復(fù)不服，提起投訴。

深圳市C區(qū)財政局受理后，根據(jù)B保安公司提供的D區(qū)財政局作出的《政府采購行政裁決書》，已另案核查A保安公司被深圳市中小企業(yè)服務(wù)局認(rèn)定為租賃和商業(yè)服務(wù)業(yè)的中型企業(yè)。但因A保安公司抗辯出示2020年《深圳市某區(qū)工業(yè)和信息化局核發(fā)的A保安公司小型企業(yè)證明》，遂并未認(rèn)定存在隱瞞真實情況，提供虛假資料。深圳市C區(qū)財政局為慎重，便再次向深圳市中小企業(yè)服務(wù)局發(fā)函協(xié)助調(diào)查，深圳市中小企業(yè)服務(wù)局回函證實A保安公司2021年為租賃和商業(yè)服務(wù)業(yè)的中型企業(yè)。深圳市C區(qū)財政局認(rèn)定A保安公司在之前的投訴案件中已明知其為租賃和商業(yè)服務(wù)業(yè)的中型企業(yè)，仍虛假填寫為小型企業(yè)，屬于隱瞞真實情況，提供虛假資料的違法行為，認(rèn)定B保安公司投訴事項成立，中標(biāo)無效。A保安公司的違法行為另案處理。

案例二

某醫(yī)療機構(gòu)委托采購代理機構(gòu)以公開招標(biāo)方式組織實施醫(yī)療服務(wù)軟件開發(fā)項目的政府采購活動。招標(biāo)文件要求供應(yīng)商提供《中小企業(yè)聲明函》。經(jīng)評審后，確定A公司為中標(biāo)供應(yīng)商并公告。B公司認(rèn)為A公司提供的《中小企業(yè)聲明函》存在虛假情況，根據(jù)其聲明的從業(yè)人員和營業(yè)收入情況劃分應(yīng)當(dāng)屬于大型企業(yè)，遂提起質(zhì)疑。采購代理機構(gòu)受理后，發(fā)現(xiàn)該項目招標(biāo)文件明確采購標(biāo)的對應(yīng)的中小企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)所屬行業(yè)為“軟件和信息技術(shù)服務(wù)業(yè)”。A公司屬于大型企業(yè)，不滿足“本項目專門面向中小企業(yè)采購”的供應(yīng)商資格要求。因此，采購代理機構(gòu)認(rèn)定質(zhì)疑事項成立，并向財政部門報告A公司提供虛假材料的情況。

A公司對質(zhì)疑答復(fù)不服并辯稱，其在國家統(tǒng)計局申報表中由國家認(rèn)定的行業(yè)范圍為“建筑業(yè)”，依據(jù)《國民經(jīng)濟行業(yè)分類（GB/T4754-2017）》規(guī)定，屬于建筑業(yè)分類中的電氣安裝類別。對照國家統(tǒng)計局《統(tǒng)計上大中小微企業(yè)劃分辦法（2017）》，其屬于中型企業(yè)，符合“本項目專門面向中小企業(yè)采購”的供應(yīng)商資格要求。財政部門根據(jù)中小企業(yè)主管部門提供的證明材料、招標(biāo)文件明確采購標(biāo)的對應(yīng)的中小企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)所屬行業(yè)為“軟件和信息技術(shù)服務(wù)業(yè)”及A公司提供的《中小企業(yè)聲明函》，裁定屬于大型企業(yè)，不符合“本項目專門面向中小企業(yè)采購”的供應(yīng)商資格要求，但A公司的行為不構(gòu)成提供虛假材料謀取中標(biāo)的情形，認(rèn)定中標(biāo)結(jié)果無效，責(zé)令依法重新開展采購活動。

一、《中小企業(yè)聲明函》中虛假承諾是否屬于“提供虛假資料”的違法行為？

在46號文出臺后，已在第二十條中已明確了投標(biāo)人提供聲明函內(nèi)容不實的屬于提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交。實務(wù)中已取得廣泛共識，并不存在任何爭議。《政府采購法》第七十七條、《深圳經(jīng)濟特區(qū)政府采購條例》第五十七條、《深圳經(jīng)濟特區(qū)政府采購條例實施細(xì)則》第七十六條和第七十七條已明確了行政處罰的情形、措施種類和幅度。案例一中，A保安公司在上一次投訴處理過程中，財政部門考慮到A保安公司出具工信化局核發(fā)的證明，主觀上并無故意，遂不予立案處罰。而A保安公司再次投標(biāo)時，存在僥幸的心理，明知其被中小企業(yè)主管部門定義為中型企業(yè)的前提下，仍虛假承諾，面臨主管部門調(diào)查處罰的風(fēng)險。

投標(biāo)人在《中小企業(yè)聲明函》中虛假承諾，既存在故意的情形，又存在過失的情形。故意為之是欲享受小微企業(yè)的價格扣除后，謀取中標(biāo)資格。因46號文第九條規(guī)定，“對于經(jīng)主管預(yù)算單位統(tǒng)籌后未預(yù)留份額專門面向中小企業(yè)采購的采購項目，以及預(yù)留份額項目中的非預(yù)留部分采購包，采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對符合本辦法規(guī)定的小微企業(yè)報價給予6%—10%（工程項目為3%—5%）的扣除，用扣除后的價格參加評審。適用招標(biāo)投標(biāo)法的政府采購工程建設(shè)項目，采用綜合評估法但未采用低價優(yōu)先法計算價格分的，評標(biāo)時應(yīng)當(dāng)在采用原報價進行評分的基礎(chǔ)上增加其價格得分的3%—5%作為其價格分?！边^失則是對46號文理解有誤差，或者并未關(guān)注中小企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)所屬行業(yè)的變化。當(dāng)然過失型的承諾不實，并不屬于處罰情形，但因此造成的投標(biāo)損失和監(jiān)管應(yīng)對成本不可謂不大。

二、政府采購程序中小企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)所屬行業(yè)的界定

46號文第十二條第（六）項已要求采購文件明確采購標(biāo)的對應(yīng)的中小企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)所屬行業(yè)，其中46號文附件1《中小企業(yè)聲明函》（范本）中已列明采購標(biāo)的對應(yīng)所屬行業(yè)。其后財政部《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展政策問答》（2021年2月20日）第五條已進一步解釋了界定規(guī)則。即政府采購程序?qū)χ行∑髽I(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)不再依據(jù)供應(yīng)商本身由國家認(rèn)定的行業(yè)范圍對應(yīng)的劃分標(biāo)準(zhǔn)進行判斷，而是根據(jù)采購文件確定的采購標(biāo)的所屬行業(yè)對應(yīng)的劃分標(biāo)準(zhǔn)進行判定。例如，供應(yīng)商經(jīng)營范圍較廣，經(jīng)營有AB兩種行業(yè)，若按B行業(yè)劃分為小型企業(yè)，以A行業(yè)劃分卻屬于中大型企業(yè)。若按照采購文件的規(guī)定，要求為A行業(yè)的，則供應(yīng)商只能按照A行業(yè)的劃分標(biāo)準(zhǔn)來界定為中大型企業(yè)。

如果一個采購項目涉及多個采購標(biāo)的的，應(yīng)當(dāng)在采購文件中逐一明確所有采購標(biāo)的對應(yīng)的中小企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)所屬行業(yè)。供應(yīng)商根據(jù)采購文件中明確的行業(yè)所對應(yīng)的劃分標(biāo)準(zhǔn)，判斷是否屬于中小企業(yè)。同一供應(yīng)商在參與不同政府采購項目時，可能出現(xiàn)屬于不同企業(yè)類型的情況。

三、合規(guī)建議

對于采購人和招標(biāo)代理機構(gòu)而言，根據(jù)采購標(biāo)的、資金占比等情形，準(zhǔn)確確定采購項目屬性為貨物、服務(wù)，還是工程。項目屬性的精準(zhǔn)確定關(guān)系到享受中小企業(yè)扶持政策的供應(yīng)商的條件不同，例如貨物采購項目以貨物主要生產(chǎn)商為主。根據(jù)《中小企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》（工信部聯(lián)企業(yè)〔2011〕300號）和《國民經(jīng)濟行業(yè)分類（GB/T4754-2017）》，明確采購標(biāo)的對應(yīng)的中小企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)所屬行業(yè)。

對于投標(biāo)供應(yīng)商而言，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)了解招標(biāo)文件的內(nèi)容，針對模糊和不清楚之處，及時向代理機構(gòu)提出詢問，及時澄清?！吨行∑髽I(yè)聲明函》中“從業(yè)人員、營業(yè)收入、資產(chǎn)總額”三項指標(biāo)內(nèi)容正確規(guī)范填報。在評標(biāo)環(huán)節(jié)，對于評標(biāo)委員會的疑問，及時補正和說明。

《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》（財庫〔2020〕46號）第十六條　政府采購監(jiān)督檢查、投訴處理及政府采購行政處罰中對中小企業(yè)的認(rèn)定，由貨物制造商或者工程、服務(wù)供應(yīng)商注冊登記所在地的縣級以上人民政府中小企業(yè)主管部門負(fù)責(zé)。

中小企業(yè)主管部門應(yīng)當(dāng)在收到財政部門或者有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)行政監(jiān)督部門關(guān)于協(xié)助開展中小企業(yè)認(rèn)定函后10個工作日內(nèi)做出書面答復(fù)。

《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》（財庫〔2020〕46號）第二十條　供應(yīng)商按照本辦法規(guī)定提供聲明函內(nèi)容不實的，屬于提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交，依照《中華人民共和國政府采購法》等國家有關(guān)規(guī)定追究相應(yīng)責(zé)任。

適用招標(biāo)投標(biāo)法的政府采購工程建設(shè)項目，投標(biāo)人按照本辦法規(guī)定提供聲明函內(nèi)容不實的，屬于弄虛作假騙取中標(biāo)，依照《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》等國家有關(guān)規(guī)定追究相應(yīng)責(zé)任。

　第七十七條　供應(yīng)商有下列情形之一的，處以采購金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購活動，有違法所得的，并處沒收違法所得，情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

　?。ㄒ唬┨峁┨摷俨牧现\取中標(biāo)、成交的；

　　（二）采取不正當(dāng)手段詆毀、排擠其他供應(yīng)商的；

　?。ㄈ┡c采購人、其他供應(yīng)商或者采購代理機構(gòu)惡意串通的；

　?。ㄋ模┫虿少徣?、采購代理機構(gòu)行賄或者提供其他不正當(dāng)利益的；

　?。ㄎ澹┰谡袠?biāo)采購過程中與采購人進行協(xié)商談判的；

　?。┚芙^有關(guān)部門監(jiān)督檢查或者提供虛假情況的。

供應(yīng)商有前款第（一）至（五）項情形之一的，中標(biāo)、成交無效。

第五十七條　供應(yīng)商在政府采購中，有下列行為之一的，一至三年內(nèi)禁止其參與本市政府采購，并由主管部門記入供應(yīng)商誠信檔案，處采購金額千分之十以上千分之二十以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，取消其參與本市政府采購資格，處采購金額千分之二十以上千分之三十以下罰款，并由市場監(jiān)管部門依法吊銷其營業(yè)執(zhí)照；給他人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

（一）在采購活動中應(yīng)當(dāng)回避而未回避的；

（二）未按照本條例規(guī)定簽訂、履行采購合同，造成嚴(yán)重后果的；

（三）隱瞞真實情況，提供虛假資料的；

（四）以非法手段排斥其他供應(yīng)商參與競爭的；

（五）與其他采購參加人串通投標(biāo)的；

（六）惡意投訴的；

（七）向采購項目相關(guān)人行賄或者提供其他不當(dāng)利益的；

（八）阻礙、抗拒主管部門監(jiān)督檢查的；

（九）其他違反本條例規(guī)定的行為。

第七十六條供應(yīng)商有下列行為之一的，由主管部門記入供應(yīng)商誠信檔案并作出以下處罰：

（一）違法行為屬于采購條例第五十七條第（一）、（二）、（三）、（四）、（六）、（八）、（九）項情形，涉及的采購金額累計在五十萬元以下的，處以采購金額千分之十的罰款，一年內(nèi)禁止其參與本市政府采購；涉及的采購金額累計在五十萬元以上兩百萬元以下的，處以采購金額千分之十五的罰款，兩年內(nèi)禁止其參與本市政府采購；涉及的采購金額累計在兩百萬元以上五百萬元以下的，處以采購金額千分之二十的罰款，三年內(nèi)禁止其參與本市政府采購。

（二）違法行為屬于采購條例第五十七條第（五）、（七）項情形，涉及的采購金額累計在一百萬元以下，處以采購金額千分之十五的罰款，兩年內(nèi)禁止其參與本市政府采購；涉及的采購金額累計在一百萬元以上兩百萬元以下的，處以采購金額千分之二十的罰款，三年內(nèi)禁止其參與本市政府采購。

第七十七條供應(yīng)商有下列行為之一的，屬于情節(jié)嚴(yán)重，由市場監(jiān)管部門依法吊銷其營業(yè)執(zhí)照，主管部門取消其參與本市政府采購的資格，并作出以下處罰：

（一）違法行為屬于采購條例第五十七條第（一）、（二）、（三）、（四）、（六）、（八）、（九）項情形，涉及的采購金額累計在五百萬元以上一千萬元以下的，處以采購金額千分之二十的罰款；涉及的采購金額累計在一千萬元以上兩千萬元以下的，處以采購金額千分之二十五的罰款；涉及的采購金額累計在兩千萬元以上的，處以采購金額千分之三十的罰款。

（二）違法行為屬于采購條例第五十七條第（五）、（七）項情形，涉及的采購金額累計在兩百萬元以上五百萬元以下的，處以采購金額千分之二十五的罰款；涉及的采購金額累計在五百萬元以上的，處以采購金額千分之三十的罰款。

《政府采購促進中小企業(yè)發(fā)展政策問答》

五、關(guān)于采購標(biāo)的所屬行業(yè)的確定

1.《辦法》第十二條規(guī)定，采購文件應(yīng)當(dāng)明確采購標(biāo)的對應(yīng)的中小企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)所屬行業(yè)。若一個采購項目中包含多個不同品種的產(chǎn)品，采購人或者采購代理機構(gòu)要明確每種產(chǎn)品的行業(yè)嗎？

答：采購人、采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)依據(jù)國務(wù)院批準(zhǔn)的中小企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)采購項目具體情況，在采購文件中明確采購標(biāo)的對應(yīng)的中小企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)所屬行業(yè)。如果一個采購項目涉及多個采購標(biāo)的的，應(yīng)當(dāng)在采購文件中逐一明確所有采購標(biāo)的對應(yīng)的中小企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)所屬行業(yè)。供應(yīng)商根據(jù)采購文件中明確的行業(yè)所對應(yīng)的劃分標(biāo)準(zhǔn)，判斷是否屬于中小企業(yè)?，F(xiàn)行中小企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)行業(yè)包括農(nóng)、林、牧、漁業(yè)，工業(yè)，建筑業(yè)，批發(fā)業(yè)，零售業(yè)，交通運輸業(yè)，倉儲業(yè)，郵政業(yè)，住宿業(yè)，餐飲業(yè)，信息傳輸業(yè)，軟件和信息技術(shù)服務(wù)業(yè)，房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營，物業(yè)管理，租賃和商業(yè)服務(wù)業(yè)和其他未列明行業(yè)等十六類。