如何設(shè)定投標人的業(yè)績條件？

# 招標信息 2022-01-05 09:39 來源：

問題一：如何設(shè)定投標人的業(yè)績條件？

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投標人的業(yè)績條件屬于需由招標人自行在招標文件中確定的投標人參加投標所需具備的條件，即約定資格，是投標人資格要求中最重要的部分。業(yè)績條件設(shè)定是否得當甚至直接決定招標活動的成敗，需充分引起重視?，F(xiàn)行法律對于如何設(shè)定投標人的業(yè)績條件并無具體的規(guī)定，比如，設(shè)備招標時對于設(shè)備供應(yīng)商，是要求具有500臺同類產(chǎn)品的銷售業(yè)績合適，還是5000臺同類產(chǎn)品的銷售業(yè)績合適，理論上完全取決于招標人的意愿。但是筆者認為還是有一條標準的，那就是保證競爭性。

如果說，要求具有500臺銷售業(yè)績時，有三家以上的潛在投標人可以參加投標；而要求具有5000臺銷售業(yè)績時變成了只有兩家、甚至一家潛在投標人可以參加投標，那么5000臺的業(yè)績要求就是不適當?shù)?，可能被認定為規(guī)避招標的行為，也就是說，在保證競爭性的前提下，招標人應(yīng)有權(quán)自由確定投標人的業(yè)績條件。需要指出的是，招標人在設(shè)定投標人資格條件時應(yīng)當注意避免出現(xiàn)以不合理條件限制或排斥潛在投標人的情況，比如設(shè)定的業(yè)績條件與項目實際需要不符，或者規(guī)定必須具有特定行政區(qū)域或者特定行業(yè)的業(yè)績等。詳見《招標投標法實施條例》第三十二條。

問題二：可否提高法定資格要求？

法定資格指法律規(guī)定的投標人參與具體項目投標所需具備的條件，主要為資質(zhì)要求，比如施工項目招標時，合格投標人必須是具有承擔施工項目所需的施工資質(zhì)的企業(yè)；勘察設(shè)計招標則需要投標人具有相應(yīng)的勘察設(shè)計資質(zhì)。

對于法定資質(zhì)，即使招標文件未作規(guī)定，如果投標人未滿足，亦得以法律規(guī)定拒絕其投標。實踐中，招標人有時會在法律規(guī)定的基礎(chǔ)上對資質(zhì)條件做出更嚴格的規(guī)定（投標人即使?jié)M足國家規(guī)定的承擔招標項目的資格，但是如果未達到招標文件規(guī)定的資質(zhì)要求，其投標亦將被拒絕），上述做法是否適當，法律上并無明確規(guī)定，實踐中存在爭議：一種觀點認為，法律已經(jīng)授予企業(yè)承攬相關(guān)工作的特定資格，招標人擅自提高標準，其實質(zhì)是剝奪了企業(yè)的法定權(quán)利，屬于以不合理條件限制潛在投標人的情況，不應(yīng)允許；另一種觀點認為，法定資質(zhì)只是企業(yè)承擔特定工作所需具備的最低條件，只要能夠保證競爭性，招標人有權(quán)要求更高的資質(zhì)等級，以保證工程質(zhì)量。

對此，筆者贊同第一種觀點。一方面，如果允許招標人在法定資格之上任意提高要求，將在一定程度上導(dǎo)致行政許可成為一紙空文（多數(shù)法定資格屬于行政許可），有損于法律的嚴肅性和權(quán)威性；另一方面，如果招標人想提高投標人的資格條件，完全可以通過設(shè)定業(yè)績、財務(wù)實力要求等約定資格條件的方式來實現(xiàn)。