《關(guān)于嚴格執(zhí)行招標投標法規(guī)制度進一步規(guī)范招標投標主體行為的若干意見》（發(fā)改法規(guī)規(guī)[2022]1117號，以下簡稱《意見》）規(guī)定，切實保障招標人在統(tǒng)一的公共資源交易平臺體系內(nèi)選擇交易場所等方面依法享有的自主權(quán)。這對招標人無疑是一大利好，但同時也必須清醒地看到，交易場所只能在統(tǒng)一的公共資源交易平臺體系（以下簡稱平臺）內(nèi)選擇，由此引發(fā)的思考是：如何納入？納入的判定標準是什么，誰來制定標準？納入以后如何管理？

本文嘗試從以下幾個方面予以解讀。

01、統(tǒng)一公共資源交易平臺體系的定義

根據(jù)《公共資源交易平臺管理暫行辦法》，統(tǒng)一公共資源交易平臺體系包括：公共資源交易電子服務(wù)系統(tǒng)、公共資源電子交易系統(tǒng)、電子監(jiān)管系統(tǒng)、交易場所。

02、市場主體建設(shè)交易場所納入平臺的法律性質(zhì)

要想搞清楚納入由誰來管？首先得搞清楚，納入的法律屬性。要想搞清楚納入的法律屬性，首先得搞清楚納入的方式。

（一）市場主體建設(shè)的交易場所納入平臺可以不設(shè)行政許可

《行政許可法》第十三條規(guī)定，本法第十二條所列事項，通過下列方式能夠予以規(guī)范的，可以不設(shè)行政許可：

(1)公民、法人或者其他組織能夠自主決定的;

(2)市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié)的;

(3)行業(yè)組織或者中介機構(gòu)能夠自律管理的;

(4)行政機關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的。

筆者認為，交易場所提供的公共服務(wù)具有以下兩個屬性：

一方面，該服務(wù)具有可競爭性，因此通過市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié)；

另一方面，該服務(wù)可以通過行政機關(guān)的事后監(jiān)督等其他行政管理方式解決，比如交易場所提供的錄音錄像視頻資料不清晰，不完整等行政監(jiān)督部門可通過對招標人或交易場所的通報批評、責(zé)令改正等方式實現(xiàn)管理。

（二）市場主體納入平臺目前沒有設(shè)定為行政許可

行政許可屬于行政強制，因此必須有明文規(guī)定。根據(jù)《行政許可法》第十四條和第十五條規(guī)定，從現(xiàn)有的法律法規(guī)和國務(wù)院規(guī)定來看，沒有任何一部法律、法規(guī)和國務(wù)院規(guī)定將市場主體建設(shè)的交易場所納入平臺設(shè)定為行政許可。

實踐中有少數(shù)地方要求必須由相關(guān)行政監(jiān)督部門認定，如《湖南省公共資源交易平臺服務(wù)管理細則（試行）》的通知第七條第二款規(guī)定，市場主體依法建設(shè)的交易場所,經(jīng)省級公共資源交易協(xié)調(diào)機構(gòu)會同相關(guān)行政監(jiān)管部門認定,并在省級公共資源交易服務(wù)平臺統(tǒng)一公布后,可以在現(xiàn)有場所辦理業(yè)務(wù)。這種認定本質(zhì)上屬于一種變相的行政許可，在沒有上位法作為支撐的情況下，法律依據(jù)不足。一旦發(fā)生行政訴訟，敗訴的可能性極大。

（三）市場主體建設(shè)的交易場所納入平臺屬于民事活動

1、以購買服務(wù)方式納入的屬于民事活動

根據(jù)國務(wù)院辦公廳《關(guān)于印發(fā)整合建立統(tǒng)一的公共資源交易平臺工作方案的通知》（國辦發(fā)〔2015〕63號）規(guī)定，在統(tǒng)一場所設(shè)施標準和服務(wù)標準條件下，公共資源交易平臺不限于一個場所。對于社會力量建設(shè)并符合標準要求的場所，地方各級政府可以探索通過購買服務(wù)等方式加以利用。政府購買服務(wù)屬民事合同，因此以購買服務(wù)方式將市場主體建設(shè)的交易場所納入平臺體系屬于民事活動而不應(yīng)當是行政管理活動。

必須指出的是：采用政府購買服務(wù)模式對于打破交易中心的壟斷是有一定積極作用的；但是將市場主體建設(shè)的符合一定標準的交易場所納入平臺在具體執(zhí)行上可能會有障礙。一方面，政府購買服務(wù)需要資金來保障，因此政府購買服務(wù)的預(yù)算資金從哪來？另一方面，政府或政府有關(guān)部門完全可以交易中心滿足現(xiàn)有交易需要，沒有必要額外花錢購買服務(wù)為由不開展政府購買服務(wù)的采購活動。換句話講，政府可通過不需要購買服務(wù)為由變相的讓市場主體只能選擇唯一的交易場所即交易中心。

2、招標人自主選擇，更屬于民事活動

《公共資源交易平臺管理暫行辦法》第十二條第二款規(guī)定，市場主體依法建設(shè)的交易場所符合省級人民政府規(guī)定標準的，可以在現(xiàn)有場所辦理業(yè)務(wù)。需要注意的是，“可以在現(xiàn)有場所辦理業(yè)務(wù)”既可以是“自建自用”，也可以是“自建他用”。

根據(jù)上述規(guī)定，可以得出結(jié)論，市場主體依法建設(shè)的交易場所納入平臺不需要行政監(jiān)督部門批準，只需要符合省級人民政府規(guī)定的標準即可。招標人選擇市場主體建設(shè)的符合要求的場所，屬招標人與場所建設(shè)主體的民事行為。

綜上所述，現(xiàn)有的相關(guān)規(guī)定對交易場所納入平臺，有兩種模式，一種是政府購買服務(wù)的政府付費模式，一種是招標人自主選擇的，招標人付費模式。兩種模式均不屬于行政管理行為。

03、納入平臺的標準由各省級人民政府另行制定

《公共資源交易平臺管理暫行辦法》將市場主體建設(shè)的交易場所納入平臺的標準交由各省級人民政府制定，這是基于我國的國情決定的。由于各省省情不同，因此標準無法統(tǒng)一，由各省制定更符合公共資源交易的實際。

令人遺憾的是，《公共資源交易平臺管理暫行辦法》2016年8月就開始實施，但截止目前為止，絕大多數(shù)省仍然沒有制定統(tǒng)一的交易場所標準，即使有，也只是交易中心的交易場所標準。如果場所標準不出臺，則落實《意見》中招標人自主選擇交易場所就是一句空話。

04、對交易場所行政監(jiān)督部門可以依法監(jiān)督

筆者認為，交易場所與交易活動息息相關(guān)，在當前反腐的大背景下，對交易場所的監(jiān)管仍將是公共資源交易監(jiān)督的一個重點。主要監(jiān)督內(nèi)容包括：交易場所及其工作人員是否存在泄露招標活動相關(guān)信息、干擾評委獨立評審、亂收費等違法違規(guī)信息，交易場所對監(jiān)控音頻視頻資料保存的完整度、清晰度、保管年限、保管方式等。交易場所及其工作人員存在違法違規(guī)行為的，依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

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