國(guó)務(wù)院辦公廳《關(guān)于進(jìn)一步優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境降低市場(chǎng)主體制度性交易成本的意見》（國(guó)辦發(fā)〔2022〕30號(hào)）（以下簡(jiǎn)稱意見）近日發(fā)布，其中對(duì)招投標(biāo)和政府采購(gòu)方面的政策要求引起了招采圈朋友們的廣泛關(guān)注。

其中，有一項(xiàng)政策更是“劍指”當(dāng)前招投標(biāo)乃至公共資源交易領(lǐng)域存在已久的桎梏，即《意見》首條——

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全面實(shí)施市場(chǎng)準(zhǔn)入負(fù)面清單管理。2022年10月底前，各地區(qū)各部門對(duì)帶有市場(chǎng)準(zhǔn)入限制的顯性和隱性壁壘開展清理，并建立長(zhǎng)效排查機(jī)制。

為什么說這一政策是挑戰(zhàn)公共資源交易領(lǐng)域的歷史“頑疾”呢？

這是由于在電子招標(biāo)投標(biāo)發(fā)展多年來，即便是國(guó)辦發(fā)63號(hào)文明確“鼓勵(lì)電子交易平臺(tái)市場(chǎng)化競(jìng)爭(zhēng)”后，電子交易平臺(tái)、交易場(chǎng)所這些本應(yīng)由交易發(fā)起人自主選擇、市場(chǎng)主體公平競(jìng)爭(zhēng)的服務(wù)供給領(lǐng)域，在絕大多數(shù)地區(qū)仍然是相關(guān)部門樹起銅墻鐵壁嚴(yán)防死守。

市場(chǎng)主體建設(shè)運(yùn)營(yíng)的電子交易平臺(tái)仍然被牢牢擋在墻外。

一

市場(chǎng)準(zhǔn)入負(fù)面清單，與電子交易平臺(tái)有什么關(guān)系？

市場(chǎng)準(zhǔn)入負(fù)面清單制度，是指國(guó)務(wù)院以清單方式明確列出在中華人民共和國(guó)境內(nèi)禁止和限制投資經(jīng)營(yíng)的行業(yè)、領(lǐng)域、業(yè)務(wù)等，各級(jí)政府依法采取相應(yīng)管理措施的一系列制度安排。

國(guó)家發(fā)展改革委、商務(wù)部 聯(lián)合發(fā)布的《市場(chǎng)準(zhǔn)入負(fù)面清單（2022年版）》中，市場(chǎng)準(zhǔn)入負(fù)面清單分為禁止和許可兩類事項(xiàng)。

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對(duì)禁止準(zhǔn)入事項(xiàng)，市場(chǎng)主體不得進(jìn)入，行政機(jī)關(guān)不予審批、核準(zhǔn)，不得辦理有關(guān)手續(xù)；

對(duì)許可準(zhǔn)入事項(xiàng)，由市場(chǎng)主體提出申請(qǐng)，行政機(jī)關(guān)決定是否予以準(zhǔn)入，或由市場(chǎng)主體依照政府規(guī)定的準(zhǔn)入條件和準(zhǔn)入方式合規(guī)進(jìn)入；

對(duì)市場(chǎng)準(zhǔn)入負(fù)面清單以外的行業(yè)、領(lǐng)域、業(yè)務(wù)等，各類市場(chǎng)主體皆可依法平等進(jìn)入。

也就是說，未列入市場(chǎng)準(zhǔn)入負(fù)面清單的相關(guān)行業(yè)或業(yè)務(wù)，市場(chǎng)主體可以自由參與市場(chǎng)供給與服務(wù)競(jìng)爭(zhēng)，政府部門無(wú)權(quán)干涉。

對(duì)比該清單，我們可以得出一個(gè)結(jié)論：

電子交易平臺(tái)或交易場(chǎng)所為公共資源交易項(xiàng)目提供交易服務(wù)，不屬于禁止準(zhǔn)入和許可準(zhǔn)入類。

因此，一方面應(yīng)當(dāng)允許市場(chǎng)化電子交易平臺(tái)平等對(duì)接政府運(yùn)營(yíng)的公共服務(wù)平臺(tái)；另一方面應(yīng)當(dāng)允許招標(biāo)人自主選擇電子交易平臺(tái)，自然包括市場(chǎng)化電子交易平臺(tái)。

國(guó)家發(fā)展改革委等13個(gè)部委《關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)制度進(jìn)一步規(guī)范招標(biāo)投標(biāo)主體行為的若干意見》（發(fā)改法規(guī)規(guī)〔2022〕1117號(hào)）文要求：

依法落實(shí)招標(biāo)自主權(quán)。

切實(shí)保障招標(biāo)人在統(tǒng)一的公共資源交易平臺(tái)體系內(nèi)選擇電子交易平臺(tái)和交易場(chǎng)所等方面依法享有的自主權(quán)。但該政策沒有相應(yīng)的法律責(zé)任（即是以前的習(xí)慣稱為“罰則”）作為支撐，各地各部門是否落實(shí)是個(gè)重大的疑問。

二

 “既然允許電子交易平臺(tái)平等競(jìng)爭(zhēng)，為什么招標(biāo)人仍只能使用交易中心的電子交易平臺(tái)？”

《電子招標(biāo)投標(biāo)辦法》提出了電子招標(biāo)投標(biāo)系統(tǒng)由公共服務(wù)平臺(tái)、交易平臺(tái)和行政監(jiān)督平臺(tái)組成，形成三分離的架構(gòu)體系。

按照《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范電子招標(biāo)投標(biāo)系統(tǒng)建設(shè)運(yùn)營(yíng)的通知》(發(fā)改法規(guī)[2014]1925號(hào))的文件精神，公共服務(wù)平臺(tái)、行政監(jiān)督平臺(tái)由政府主導(dǎo)建設(shè)；電子交易平臺(tái)按照市場(chǎng)化、專業(yè)化、集約化原則由市場(chǎng)主體平等競(jìng)爭(zhēng)；公共服務(wù)功能、監(jiān)督功能和交易功能分別交由不同的主體負(fù)責(zé)，保證交易的獨(dú)立性和公正性。

電子交易平臺(tái)本應(yīng)由市場(chǎng)主體參與服務(wù)供給，從而實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)化競(jìng)爭(zhēng)和市場(chǎng)配置資源。但實(shí)際情況卻不容樂觀。

1. 開放難

從全國(guó)范圍來看，公共資源交易領(lǐng)域特別是工程建設(shè)和政府采購(gòu)領(lǐng)域全部或者部分開放市場(chǎng)第三方電子交易平臺(tái)提供服務(wù)的地方僅有河北、山西、安徽、山東、湖北、湖南、黑龍江、甘肅、吉林等9個(gè)省市，占比不足30%。

少數(shù)地方地方保護(hù)主義仍然相當(dāng)嚴(yán)重，部分地方政府以加強(qiáng)集中監(jiān)管為由，強(qiáng)制要求公共資源交易目錄內(nèi)的項(xiàng)目招標(biāo)采購(gòu)交易必須進(jìn)入政府下屬的公共資源交易中心，客觀上造成政府主導(dǎo)建設(shè)的電子交易平臺(tái)壟斷運(yùn)營(yíng)。國(guó)務(wù)院辦公廳《關(guān)于印發(fā)整合建立統(tǒng)一的公共資源交易平臺(tái)工作方案的通知》（國(guó)辦發(fā)〔2015〕63號(hào)）和中央深改委《關(guān)于深化公共資源交易平臺(tái)整合共享指導(dǎo)意見》（〔2018〕41號(hào)）均強(qiáng)調(diào)“應(yīng)進(jìn)必進(jìn)”，但是該“應(yīng)進(jìn)必進(jìn)”是指進(jìn)入公共資源交易平臺(tái)體系交易，而不是強(qiáng)制進(jìn)入政府主導(dǎo)的公共資源交易中心交易。

此前，廣州國(guó)資委指定廣州國(guó)企陽(yáng)光采購(gòu)服務(wù)平臺(tái)進(jìn)行國(guó)有企業(yè)的招標(biāo)采購(gòu)交易活動(dòng)，被國(guó)家發(fā)改委作為違背市場(chǎng)準(zhǔn)入負(fù)面清單的典型案例進(jìn)行通報(bào)批評(píng)。事實(shí)上，這類現(xiàn)象比比皆是，但通報(bào)的案例卻僅此一個(gè)。

2. 對(duì)接難

在已經(jīng)開放的9個(gè)省份中，仍然存在對(duì)接難的實(shí)際問題。

一方面，由于缺乏統(tǒng)一的公共服務(wù)平臺(tái)和行政監(jiān)督平臺(tái)的技術(shù)規(guī)范和數(shù)據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，各地各部門對(duì)接要求五花八門，無(wú)形中增加了第三方電子交易平臺(tái)對(duì)接成本和對(duì)接難度；

另一方面，有些地方的第三方電子交易平臺(tái)運(yùn)營(yíng)機(jī)構(gòu)同時(shí)也是地方公共服務(wù)平臺(tái)的運(yùn)營(yíng)機(jī)構(gòu)，因此為了排擠或變相排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手參與競(jìng)爭(zhēng)，利用自身特殊地位的優(yōu)勢(shì)，拖延對(duì)接進(jìn)程；或通過技術(shù)手段，使其他第三方電子交易平臺(tái)與公共服務(wù)平臺(tái)的信息交互滯后，信息交互不暢通等，影響用戶體驗(yàn)，最終造成一定區(qū)域內(nèi)的實(shí)際壟斷。

3.發(fā)展難

國(guó)家發(fā)改法規(guī)〔2014〕1925號(hào)《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范電子招標(biāo)投標(biāo)系統(tǒng)建設(shè)運(yùn)營(yíng)的通知》中明文規(guī)定：“交易平臺(tái)可自主確定經(jīng)營(yíng)模式，按照“誰(shuí)使用、誰(shuí)付費(fèi)”的原則進(jìn)行服務(wù)收費(fèi)”。但少數(shù)地方有令不行，有禁不止，違法行政。

少數(shù)行政監(jiān)督部門以“優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境”等名義，禁止或限制已對(duì)接的市場(chǎng)化電子交易平臺(tái)合理合法收取平臺(tái)技術(shù)服務(wù)費(fèi)和增值服務(wù)費(fèi)，對(duì)本應(yīng)由電子交易平臺(tái)運(yùn)營(yíng)機(jī)構(gòu)、交易主體自主商定、雙向選擇的收費(fèi)模式和標(biāo)準(zhǔn)橫加干涉，嚴(yán)重影響和制約了市場(chǎng)化電子交易平臺(tái)的發(fā)展。

難難難，電子交易平臺(tái)市場(chǎng)化發(fā)展之路是難上加難！

在公共資源交易領(lǐng)域仍然存在這樣或那樣制約市場(chǎng)化電子交易平臺(tái)發(fā)展的隱形門檻，嚴(yán)重違背了國(guó)家建設(shè)統(tǒng)一大市場(chǎng)和市場(chǎng)配置資源的總體戰(zhàn)略。

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