在招投標(biāo)采購中，關(guān)于政府購買服務(wù)競爭性磋商項目，只有兩家如何處理，這個問題在實踐中有很大爭議，為此筆者嘗試從不同角度去探討和分析如何合理應(yīng)對。

《財政部關(guān)于政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行辦法有關(guān)問題的補充通知》（財庫（2015）124號）規(guī)定，采用競爭性磋商采購方式采購的政府購買服務(wù)項目（含政府和社會資本合作項目），在采購過程中符合要求的供應(yīng)商（社會資本）只有2家的，競爭性磋商采購活動可以繼續(xù)進行。

有觀點認為，這里的采購過程是指磋商開始時符合資格條件的供應(yīng)商有三家以上，磋商過程中符合條件的供應(yīng)商在只有兩家的情況下，磋商活動可以繼續(xù)進行。也就是說，提交響應(yīng)文件的供應(yīng)商至少三家以上，且符合磋商采購文件的資格條件要求，否則采購失敗。但如果提交響應(yīng)文件的合格供應(yīng)商滿足三家，在磋商過程中，由于磋商文件實質(zhì)性內(nèi)容變更導(dǎo)致參與競爭的供應(yīng)商符合條件的只有兩家，此時磋商活動繼續(xù)。

如果僅從文義解釋的角度，上述觀點當(dāng)然是對的。但筆者認為，應(yīng)當(dāng)具體情況具體分析，針對在招投標(biāo)采購中政府購買服務(wù)磋商項目只有兩家的情形，分兩種情形分別處理。

首次磋商只有兩家情形

該種情形又可分為兩種：

01 首次磋商遞交響應(yīng)文件只有兩家

筆者認為：當(dāng)發(fā)現(xiàn)此類情形時，采購活動應(yīng)當(dāng)繼續(xù)進行。

理由是財政部之所以出臺對于競爭性磋商三種情況下可以繼續(xù)進行（市場競爭不充分的科研項目、需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項目、政府購買服務(wù)項目），是基于該項目的特殊性，有可能造成符合條件的供應(yīng)商不足，或者競爭不充分。競爭性磋商的最終目的是為了形成合同，而《合同法》有一條基本原則就是鼓勵交易原則，因此從鼓勵交易角度出發(fā)，既然都已經(jīng)有２家遞交了響應(yīng)文件，為何不在對其進行資格審查符合性審查后再考慮是否與特例完全相符呢？試想一下，假如經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)２家符合資格條件要求，那不是更好，需要知道每次采購都是有成本的，不能為了滿足形式上的需要而忽略了采購的本質(zhì)。因此從鼓勵交易角度出發(fā)，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)進行，只有經(jīng)審查后發(fā)現(xiàn)符合要求的供應(yīng)商(社會資本)只有1家時，才發(fā)布項目終止公告并重新開展采購活動。

02首次購買磋商采購文件不足三家

當(dāng)發(fā)生此類情形時，筆者認為應(yīng)當(dāng)借鑒七部委30號令關(guān)于依法必須招標(biāo)項目，首次招標(biāo)失敗的處理方式，在認真分析采購失敗的原因基礎(chǔ)上，采取修改采購文件，降低資格條件、修改供應(yīng)商產(chǎn)生方式等相應(yīng)針對性措施重新采購。

為何此類情形與上一種情形不一樣呢？因為前一種情形是已經(jīng)進入遞交響應(yīng)文件環(huán)節(jié)，此時如果兩家均能通過資格審查，符合性審查，就符合財庫[2015]124號文規(guī)定的特殊情形，從鼓勵交易的角度出發(fā)，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)。因為已經(jīng)走了九十九步了，只差臨門一腳了，此時繼續(xù)也符合了政府采購的經(jīng)濟性原則，且重新采購是需要成本的，而如果兩家本身能夠通過審查，繼續(xù)采購有利于提升采購效率。但是就第二種情形而言，此時僅處于購買采購文件階段，離遞交響應(yīng)文件還有至少三天的時間，各種不確定因素太多，比如遞交響應(yīng)文件時只有一家，又如通過審查的只有一家等，為減少這種不必要的等待后仍面對采購失敗的后果，同時也為了提升采購競爭性的角度，采購人要認真分析采購失敗的原因（有可能是因為供應(yīng)商資格條件定得過高，有可能是因為供應(yīng)商產(chǎn)生方式不合理，還有可能是市場競爭本身不足等）后修改采購文件重新采購，盡可能減少采購失敗再次發(fā)生。

第二次磋商仍只有兩家情形

筆者認為，如果經(jīng)過第一次磋商采購失敗后，采購人在認真分析失敗原因且修改采購文件后供應(yīng)商仍只有兩家，此時盡管財政部沒有明文規(guī)定，但為了提升采購效率，采購活動應(yīng)當(dāng)繼續(xù)進行。

74號令第二十七條規(guī)定，公開招標(biāo)的貨物、服務(wù)采購項目，招標(biāo)過程中提交投標(biāo)文件或者經(jīng)評審實質(zhì)性響應(yīng)招標(biāo)文件要求的供應(yīng)商只有兩家時，采購人、采購代理機構(gòu)按照本辦法第四條經(jīng)本級財政部門批準(zhǔn)后可以與該兩家供應(yīng)商進行競爭性談判采購。第三十七條規(guī)定，因情況變化，不再符合規(guī)定的競爭性談判采購方式適用情形的，采購人或者采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)終止競爭性談判采購活動，重新開展采購活動。競爭性談判項目只有2家實質(zhì)性響應(yīng)情況下如何處理問題，目前無相關(guān)制度規(guī)定。如果采用發(fā)布公告方式邀請供應(yīng)商，且連續(xù)兩次均只有2家供應(yīng)商響應(yīng)的，可以參照74號令第二十七條規(guī)定，與這兩家供應(yīng)商進行競爭性談判采購。

綜上所述，筆者認為，政府購買服務(wù)項目，首次購買采購文件不足三家的，采購人應(yīng)當(dāng)分析失敗原因并針對性修改采購文件后重新采購，首次遞交響應(yīng)文件只有兩家的，本著鼓勵交易原則，采購活動應(yīng)當(dāng)繼續(xù)進行，首次采購失敗后，采購人分析失敗原因修改采購文件后重新采購仍只有兩家供應(yīng)商參與競爭的，采購活動應(yīng)當(dāng)繼續(xù)進行，避免無限制的重復(fù)采購。

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